Aharon Barak - La aplicación judicial de los derechos fundamentales

Barak, Aharon, 1936-

La aplicación judicial de los derechos fundamentales : escritos sobre derechos fundamentales y teoría constitucional / Aharon Barak ; Amaya Álvez Marín, Joel I. Colón-Ríos (editores). -- Bogotá : Universidad Externado de Colombia. 2020.

530 páginas ; 24 cm. (Intermedia de Teoría Jurídica y Filosofía del Derecho ; 27)

Nota bibliográfica

ISBN: 9789587904628

1. Protección de los derechos fundamentales -- Aspectos constitucionales 2. Protección de los derechos humanos -- Aspectos jurídicos 3. Principio de proporcionalidad (Derecho constitucional) 4. Interpretación del derecho constitucional 5. Administración de justicia 6. Discrecionalidad judicial I. Álvez Marín, Amaya, editora II. Colon-Rios, Joel I. editor III. Universidad Externado de Colombia IV. Título V. Serie

342.22 SCDD 15

Catalogación en la fuente -- Universidad Externado de Colombia. Biblioteca EAP

noviembre de 2020

Serie orientada por Diego Moreno Cruz

ISBN 978-958-790-462-8

© 2020, AHARON BARAK

© 2020, AMAYA ÁLVEZ MARÍN Y JOEL I. COLÓN-RÍOS (EDS.)

© 2020, UNIVERSIDAD EXTERNADO DE COLOMBIA

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( Capítulo IV: “Interpretación constitucional”, traducción de Joel I. Colón-Ríos y Jhonny Antonio Pabón Cadavid; Capítulo IX: “La protección de la constitución y la democracia”, traducción de Amaya Álvez Marín y Jhonny Antonio Pabón Cadavid).

Primera edición: noviembre de 2020

Diseño de cubierta: Departamento de Publicaciones

Corrección de estilo: Óscar Torres Angarita

Composición: David Alba

Impresión y encuadernación: Panamericana, formas e impresos S.A.

Tiraje: de 1 a 1.000 ejemplares

Prohibida la reproducción o cita impresa o electrónica total o parcial de esta obra, sin autorización expresa y por escrito del Departamento de Publicaciones de la Universidad Externado de Colombia. Las opiniones expresadas en esta obra son responsabilidad del autor.

Diseño epub: Hipertexto – Netizen Digital Solutions

CONTENIDO

ESTUDIO INTRODUCTORIO IDEAS CONSTITUCIONALES PARA LATINOAMÉRICA: REFLEXIONES A PARTIR DE LAS PROPUESTAS DE AHARON BARAK

CAPÍTULO PRIMERO PROPORCIONALIDAD

I. La distinción entre el ámbito de un derecho constitucional y su limitación

A. Ámbito y limitación

B. El ámbito del derecho constitucional y la colisión de derechos

C. El rol de la proporcionalidad

D. Las fuentes legales de la proporcionalidad

II. Los elementos de la proporcionalidad

A. Comentarios iniciales

B. Objetivo legítimo

C. Conexión racional

D. Necesidad

E. Proporcionalidad stricto sensu : ponderación

1. La importancia social del objetivo y de evitar la limitación del derecho constitucional

2. La regla de la ponderación

3. Desarrollo del elemento de la proporcionalidad stricto sensu (ponderación)

III. La zona de la proporcionalidad

A. Legislador y juez

B. La zona de la proporcionalidad y el margen de apreciación

IV. Evaluando la proporcionalidad

A. La importancia de la proporcionalidad

B. Críticas a la proporcionalidad y respuestas

C. Alternativas a la proporcionalidad

1. Proporcionalidad determinada por el legislador

2. La categorización estadounidense

CAPÍTULO SEGUNDO SOBRE LOS CONFLICTOS ENTRE DERECHOS CONSTITUCIONALES

I. Distinciones fundamentales: el ámbito del derecho y su protección

II. Distinciones fundamentales: principios y reglas

III. Distinciones fundamentales y conflictos entre derechos constitucionales

IV. Conflictos entre derechos constitucionales formulados como reglas

V. Colisiones entre derechos constitucionales formulados como principios

A. El ámbito de los derechos no cambia

B. Resolución del conflicto a nivel subconstitucional

C. El conflicto entre normas formuladas como principios y el Estado de Derecho

D. El conflicto entre un derecho constitucional formulado como una regla y un derecho constitucional formulado como un principio en lugar de una conclusión

CAPÍTULO TERCERO DERECHOS CONSTITUCIONALES Y DERECHO PRIVADO

I. Presentación del problema

II. Los cuatro modelos

A. El modelo de la aplicación directa

B. El modelo de no-aplicación

C. La aplicación a través de la rama judicial

D. El modelo de aplicación indirecta

III. Los modelos de aplicación indirecta en acción

A. Los derechos constitucionales como valores objetivos

B. El primer canal de aplicación: la interpretación del derecho privado

1. Los aspectos objetivos de los derechos constitucionales y la interpretación del derecho privado

2. La interpretación de conceptos válvula

a. Interpretación a la luz del aspecto objetivo de los derechos constitucionales

b. Política pública

c. La buena fe

3. La interpretación del derecho privado y su validez

C. El segundo canal de aplicación: solución negativa y laguna

1. El silencio del derecho privado

2. Solución negativa

3. Lagunas

D. El tercer canal de aplicación: la creación de nuevo derecho privado

1. Legislación nueva y el desarrollo del derecho común

2. Legislación nueva

3. El desarrollo del derecho común

4. La proporcionalidad de la legislación nueva y el desarrollo del derecho común

5. Legislación nueva y el desarrollo del derecho común - discreción u obligación

a. Derechos negativos y derechos positivos

b. Satisfacer el deber en los derechos positivos

IV. La aplicación indirecta en Israel

Conclusión

CAPÍTULO CUARTO INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL

I. La singularidad de una constitución y cómo esto afecta a la interpretación

A. La constitución como una norma superior (o supernorma)

1. La singularidad de una constitución y la interpretación teleológica

2. Interpretación teleológica de una constitución: derecho comparado

II. El lenguaje de una constitución

A. “Generalizaciones majestuosas”

B. Lenguaje constitucional y estructura constitucional

C. El doble rol del lenguaje en la interpretación constitucional

III. El propósito subjetivo de una constitución

A. Su esencia

B. Sus fuentes: el texto como un todo

C. Sus fuentes: historia constitucional

IV. La finalidad objetiva de una constitución

A. Su esencia

B. Los niveles de abstracción de la finalidad objetiva

V. Fuentes de la finalidad objetiva

A. Fuentes internas: la constitución como un todo y la búsqueda de la coherencia constitucional

B. Fuentes externas: historia posterior a la promulgación

C. Fuentes externas: jurisprudencia constitucional

D. Fuentes externas: valores fundamentales

E. Fuentes externas: derecho comparado

VI. La finalidad última de una constitución

A. ¿Cómo se determina la finalidad última?

B. La perspectiva de la interpretación teleológica

C. El propósito subjetivo de una constitución no es decisivo