Favio Farinella - El Derecho Internacional Público

Destacan el principio de humanidad resumido en que ‘las exigencias militares y el mantenimiento del orden público serán siempre compatibles con el respeto a la persona humana.’.[36] Dijo la CIJ en Nicaragua v. EEUU: ‘Una característica esencial de una ayuda humanitaria verdadera es el ser brindada “sin discriminación” de ningún tipo. En la mirada de la Corte, si la provisión de “ayuda humanitaria” quiere escapar a su condena como intervención en los asuntos internos de Nicaragua, no sólo deberá estar limitada a los propósitos consagrados en la práctica de la Cruz Roja, es decir, “prevenir y aliviar el sufrimiento humano” y “proteger la vida y salud y asegurar el respeto para la persona humana”; también, y sobre todo, deberá ser dada sin discriminación a todos quienes la necesiten en Nicaragua, no solamente a los contras y sus dependientes.’.[37]

El principio de imparcialidad se expresa a través de la prohibición de la discriminación negativa del artículo 3 común recién comentado. Se presenta aquí un contraste interesante con el Derecho Internacional de los refugiados, el cual excluye de su asistencia a aquellas personas acusadas de crímenes internacionales.[38] La neutralidad implica que ‘la asistencia humanitaria nunca es una injerencia en el conflicto’.

Aun cuando el DIH posee precedencia histórica, ha sido definido como la ‘rama de los derechos humanos aplicable a conflictos armados internacionales, y en casos limitados, a conflictos armados internos’.[39] Sin embargo, el ámbito de protección del DIH es limitado: ‘(…) en tanto las reglas del juego sean respetadas, al Derecho Internacional Humanitario se le permite causar sufrimiento, privación de libertad y la muerte’.[40]

2.1.2. Ámbitos de aplicación

El ámbito de aplicación material refiere las situaciones de conflicto armado internacional y otros conflictos armados que no sean de índole internacional, en vista de la protección de las personas que no participan en las hostilidades o se encuentran fuera de combate[41] (vertiente de Ginebra), a la vez que limita el empleo de medios y métodos de guerra (vertiente de La Haya). El DIH ha influenciado largamente las provisiones de las cuatro Convenciones de Ginebra (CG) y sus dos Protocolos Adicionales (PA) en cuestiones como el derecho a la vida, la prohibición de la tortura y otros tratos y castigos crueles, inhumanos y degradantes; el debido proceso; las condiciones por las cuales se prohíbe el arresto y detención arbitrarios; la especial protección de los niños e incluso el derecho a la vida familiar.

El articulado de las CG castiga las violaciones graves del DIH. Existe aquí una sutil línea que separa al DIH del DIPenal, dividiendo lo que el primero permite de lo que el segundo prohíbe. Los actos permitidos se basan en la soberanía estatal. Las prohibiciones se fundan en el respeto de la vida y dignidad humanas.

Respecto del ámbito personal, el DIH se dirige a los estados en beneficio de los individuos. Establece así obligaciones y responsabilidades estatales respecto de ‘todos los actos cometidos por las personas que formen parte de su fuerza armada’, lo cual fue reconocido por primera vez en el Artículo 3 del Convenio de La Haya de 1907 sobre la guerra terrestre, acarreando responsabilidad internacional para el estado implicado en los actos internacionalmente ilícitos.

En relación con los ámbitos temporal y territorial, las CG y sus Protocolos Adicionales se aplican únicamente en tiempos de conflicto armado y beligerancia, desde el inicio de los mismos y hasta su conclusión, abarcando el territorio de los Estados parte de tales instrumentos, y aun cuando los estados contratantes no hubieran reconocido el status jurídico de guerra.[42]

2.1.3. Mecanismos de aplicación

Debe distinguirse el control de las obligaciones de protección de civiles y personal militar fuera de combate y de limitación en el uso de armamento, que asumen los estados, de las infracciones graves a los Convenciones de Ginebra y leyes y costumbre de la guerra, que implican sanciones individuales.

Primero, cualquier organismo humanitario e imparcial puede ofrecer sus servicios a las partes en conflicto para proteger y socorrer a las víctimas.[43] Iniciado el conflicto internacional, las CG disponen un sistema de Potencias Protectoras, práctica consuetudinaria en el DI,[44] las que pueden ser reemplazadas por el organismo humanitario elegido, con iguales funciones.[45]

Segundo, respecto de los crímenes de guerra, las CG no cuentan con sanciones penales ni previeron la constitución de un tribunal penal. Hubo que esperar entonces la creación de tribunales ad-hoc habilitados por su estatuto a aplicar el DIH. Los tribunales para la ex Yugoslavia y Ruanda fueron los primeros tras Nüremberg en aplicar sanciones por la comisión de infracciones graves a los CG y otras leyes y costumbres de la guerra.[46] A éstos, deben sumarse otros tribunales ad-hoc existentes y la CPI en la medida en se encuentra habilitada al juzgamiento de crímenes de guerra.

2.2. Humanidad en tiempos de paz: el subsistema del Derecho Internacional de los Derechos Humanos

2.2.1. Principios

El concepto moderno de los derechos humanos se encuentra ‘enraizado en las experiencias de ilegalidad legal, cuando los crímenes son cometidos con la autorización de la ley (doméstica) y cuando a algunos seres humanos les es negado su status de tales’.[47] La Carta de Naciones Unidas impone a los estados miembros el deber de desarrollar y estimular el respeto a los derechos humanos y a las libertades fundamentales.[48] El objeto y fin de los tratados sobre derechos humanos ‘son la protección de los derechos fundamentales de los seres humanos, independientemente de su nacionalidad, tanto frente a su propio estado como frente a los otros estados contratantes’.[49] En opinión de Buergenthal, es un derecho ideológico, complementario, de garantías mínimas, protector y de desarrollo progresivo.

La institucionalización de valores universales centrados en la persona humana es consecuencia de la segunda posguerra. Decía Eleanor Roosevelt ‘Nos situamos hoy en el comienzo de un gran acontecimiento tanto en la vida de las Naciones Unidas como en la vida de la Humanidad. Esta Declaración bien puede convertirse en la Carta Magna internacional para todos los hombres de todos los lugares.’.[50] La Declaración Universal de Derechos Humanos es el primer vértice de la Carta Internacional de derechos humanos, junto con los dos Pactos Internacionales de derechos civiles y políticos, y económicos sociales y culturales.[51] El nuevo paradigma prohíbe el recurso a la fuerza e inicia el camino protectorio de la persona humana mediante una normativa internacional que aporta principios, reconoce derechos y diseña mecanismos de protección.[52] Este desarrollo convencional vigoroso da lugar a que Buergenthal opine que el DIDH ‘es, en general, de fuente convencional’.[53]

El DIDH resume valores universales que constituyen DI consuetudinario, se encuentran incluidos en los principios generales del Derecho, o son ya parte integrante del jus cogens.[54] La Carta Internacional de derechos humanos se ha convertido en el marco de referencia del Estado de derecho posmoderno, a partir del cual el resto de las convenciones temáticas intenta permear. Cassese afirma que la doctrina de los derechos fundamentales ‘no solo resultó en la redacción de numerosos tratados internacionales protegiendo los derechos humanos; su corolario lógico fue que a los individuos les fue dada la oportunidad de llamar a los estados para que dieran cuenta de sus actos frente a órganos internacionales en toda oportunidad en que sintieran que sus derechos habían sido lesionados’.[55]

La Declaración Universal de Derechos Humanos en sus Artículos 1 y 3 proclama derechos innatos e inalienables, tales como la vida, la libertad y la seguridad de la persona, basado este reconocimiento en los principios de igualdad y no discriminación.[56] En su clásica controversia sobre el positivismo jurídico con Dworkin, Hart identifica como valores fundamentales protegidos por el sistema a la libertad, la igualdad y la seguridad personal.[57] Los principios están explícitos en el derecho escrito existente, lo determinan y llegado el caso, deben sobreponerse a él. Ambos Pactos internacionales comienzan sus preámbulos manifestando que ‘conforme a los principios enunciados en la Carta de las Naciones Unidas, la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad inherente a todos los miembros de la familia humana y de sus derechos iguales e inalienables (…).’