José Luis Benavides - Fallos referentes en contratación estatal

En Alemania, los oferentes pueden comenzar, en caso de que se haya contrariado el mandato de Vergabereife (maduración de contratos), un proceso de verificación ( Nachprüfungsverfahren ) ante la Vergabekammer (art. 156 GWB). Cuando la Vergabekammer determina que hay una violación jurídica al mandato en cuestión, toma las medidas idóneas para eliminar la vulneración (art. 168 GWB). Ante la presentación del recurso, se le prohíbe a la autoridad adjudicar el contrato (art. 169, num. 1, GWB). Después de dos semanas, mediante solicitud de un oferente y cuando prevalezcan los intereses que puedan verse afectados, el interés general de desarrollar rápidamente el proceso contractual, las consecuencias perjudiciales de una demora en la adjudicación y las desventajas vinculadas con ello, se le puede permitir a la entidad proferir la decisión de adjudicación (art. 169, num. 2, GWB). En caso de que se compruebe que se vulneró el mandato de Vergabereife (maduración de contratos), el proceso contractual debe anularse y se debe comenzar de nuevo con fundamento en los documentos contractuales reelaborados. La decisión de la Vergabekammer puede ser apelada ante el Oberlandesgericht , Tribunal Superior del Estado Federal (art. 171 GWB).

En España, de acuerdo con el artículo 44, numeral 2, literal a), del LCSP, pueden ser objeto de recurso especial los anuncios de licitación, los pliegos y los documentos contractuales (de contratos de obras cuyo valor estimado sea superior a tres millones de euros y de suministro y servicios que tengan un valor superior a cien mil euros, según el art. 44 num. 1, lit. a), LCSP) que establezcan las condiciones que deban regir la contratación. Este es dirimido por tribunales administrativos de recursos contractuales de forma independiente, breve (en promedio veinte días), gratuita y con un elevado porcentaje de estimación (40 % a 60 % de los recursos son aceptados). En principio, una vez interpuesto el recurso quedará en suspenso la tramitación del proceso cuando el acto recurrido sea el de adjudicación (art. 53 LCSP). La resolución del recurso, de acuerdo con el artículo 57, numeral 2 del LCSP:

[...] se pronunciará sobre la anulación de las decisiones no conformes a derecho adoptadas durante el procedimiento de adjudicación, incluyendo la supresión de las características técnicas, económicas o financieras discriminatorias contenidas en el anuncio de licitación, anuncio indicativo, pliegos, condiciones reguladoras del contrato o cualquier otro documento relacionado con la licitación o adjudicación, así como, si procede, sobre la retroacción de actuaciones. En todo caso, la estimación del recurso que conlleve anulación de cláusulas o condiciones de los pliegos o documentación contractual de naturaleza análoga determinará la anulación de los actos del expediente de contratación relacionados con su aprobación.

En la práctica, este recurso se ha interpuesto para solucionar casos de mala calificación de los proponentes, ambigüedades y faltas al principio de igualdad de trato y transparencia en las previsiones de los criterios de selección, insuficiencia del precio del contrato fijado para cubrir costos —por ejemplo, laborales— y discrepancias en la definición del objeto, entre otros.

BIBLIOGRAFÍA

Numeral I

AGUADO I CUDOLÀ, VIVENÇ, “Efectos de la invalidez y prórroga de los contratos públicos”, en FERNANDO LÓPEZ RAMÓN, El alcanc e de la invalidez de la actuación administrativa , Madrid, INAP, 2017.

APONTE DÍAZ, IRIANA, “Las fallas de planeación y su incidencia en el contrato estatal de obra”, en Revista Digital de Derecho Administrativo , n.º 11, Bogotá, Universidad Externado de Colombia.

BENZ, ARTHUR, Kooperative Verwaltung , Baden-Baden, Nomos, 1994.

COLOMBIA, PROCURADURÍA GENERAL DE LA NACIÓN, Recomendaciones para la elaboración de estudios previos: aplicación del principio de planeación en la contratación de las entidades públicas , Bogotá, 2010.

DÁVILA VINUEZA, LUIS GUILLERMO, Régimen jurídico de la contratación estatal , 3.ª ed., Bogotá, Legis, 2016.

DEIK ACOSTAMADIEDO CAROLINA, Guía de contratación estatal , 2.ª ed., Bogotá, Juritextos, 2019.

ESCOBAR GIL, RODRIGO, Teoría general de los contratos de la Administración pública , Bogotá, Legis, 1999.

ESTEBAN DE LA ROSA, GLORIA, “El principio de cooperación en la contratación”, en Sixto Sánchez Lorenzo (ed.), Derecho contractual comparado: una perspectiva europea y transnacional, 2.ª ed., Cizur Menor (Navarra), 2013.

EXPÓSITO VÉLEZ, JUAN CARLOS, La configuración del contrato de la Administración pública en derecho colombiano y español , Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2003.

EXPÓSITO VÉLEZ, JUAN CARLOS, “La planeación y la validez del contrato”, en Contratos públicos: problemas, perspectivas y prospectivas , Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2017.

GONZÁLEZ LÓPEZ, ÉDGAR, El pliego de condiciones en la contratación estatal , Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2019.

HESSE, KONRAD, “Aufgaben einer Staatsrechtslehre heute”, en ELLWEIN, HESSE, MAYNTZ, SCHARPF, Jahrbuch zur Staats-und Verwaltungswissenschaft , 1987.

MATALLANA CAMACHO, ERNESTO , Manual de contratación de la Administración pública , 4.ª ed., Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2015.

MAURER, HARTMUT, Allgemeines Verwaltungsrecht , 19.ª ed., Munich, Beck, 2017.

RENGELING, HANS-WERNER, Das Kooperationsprinzip im Umweltrecht , Colonia, Heymann, 1988.

RITTER, ERNST, “Der kooperative Staat”, en Archiv des öffentlichen Rechts , vol. 104, septiembre, 1979.

SANTOFIMIO GAMBOA JAIME ORLANDO, Compendio de derecho administrativo , Bogotá, Universidad Externado de Colombia, 2017.

SANTOFIMIO GAMBOA JAIME ORLANDO, “Aspectos relevantes de la reciente reforma a la Ley 80 de 1993 y su impacto en los principios rectores de la contratación pública”, en Contratación estatal. Estudios sobre la reforma contractual , Bogotá, Universidad Externado, 2009.

ZWEIGERT, KONRAD y HEIN KÖTZ, Einführung in die Rechtsvergleichung , 3.ª ed. Tubinga, Mohr, 1996.

Numeral II

CERRIRO I MARTÍNEZ, AGUSTÍN, El principio de integridad en la contratación pública: mecanismos para la prevención de los conflictos de interés y la lucha contra la corrupción , Navarra, Aranzadi, 2014.

GÓNGORA ZURRO, IGNACIO y MIGUEL ÁNGEL TORRES MORATO, “La contratación irregular en el sector público como supuesto de responsabilidad contable”, en La Ley , Wolters Kluwern, 9484, 24 de septiembre de 2019.

GALLEGO CÓRCOLES, ISABEL, “Necesidad e idoneidad de los contratos celebrados por el sector público”, en Contratación Administrativa Práctica , n.º 81, diciembre, 2008.

GALLEGO CÓRCOLES, ISABEL, “El fraccionamiento del contrato y la división en lotes”, en Contratación Administrativa Práctica , n.º 138, julio, 2015.

MARTÍNEZ FERNÁNDEZ, JOSÉ MANUEL, “Los riesgos de los contratos menores para una contratación socialmente eficiente”, en El Consultor de los Ayuntamientos , n.º IV, diciembre, 2018.

MARTÍNEZ FERNÁNDEZ, JOSÉ MANUEL, “Medidas de fomento del acceso a pymes a la contratación pública”, en Obcp.es, 5 de mayo de 2014.

GIMENO FELIÚ, JOSÉ MARÍA, “La Ley de Contratos del Sector Público 9/2017. Sus principales novedades, los problemas interpretativos y las posibles soluciones”, Cizur Menor (Navarra), Aranzadi, 2019.

SOBRINO GÓMEZ, MARTA, “Los delitos de expropiación ilegal (art. 541 CP) y de prevaricación de los funcionarios públicos (art. 404 CP) y otros comportamientos injustos en los supuestos de ocupación de terrenos por las administraciones públicas”, en La Ley Penal , Sección Estudios, n.º 131, marzo-abril, 2018.