339BFH vom 08.08.2001, Az.: I B 40/01; BFH/NV 2001, S. 1536; in der Praxis ist stets sorgfältig zu prüfen, ob entsprechende Zahlungen tatsächlich als »Vergütung« im Sinne einer Zeitentschädigung anzusehen oder lediglich als – gemeinnützigkeitsrechtlich unschädlicher – Auslagenersatz nach §§ 27, 670 BGB zu qualifizieren sind; vgl. Hüttemann, Der neue Anwendungserlass zum Abschnitt »Steuerbegünstigte Zwecke«, DB 2012, S. 250 – unter VI. 3. – und Fischer, Aufwandsentschädigung und Vergütungszahlungen für Vereinsvorstände – »Professionalisierung« der Vereinsstruktur, NWB 7/2015, S. 439 (mit einem »Prüfungsschema zur Vorstandsvergütung«)
340»Ehrenamtsstärkungsgesetz« vom 21.03.2013, BStBl 2013 I, S. 339
341Vgl. § 40 BGB
342Nr. 23 Satz 1 des AEAO zu § 55 AO; vgl. wegen weiterer Einzelheiten das BMF-Schreiben vom 14.10.2009, Az.: IV C 4 – S 2121/07/0010, BStBl 2009 I S. 1318 (»Gemeinnützigkeitsrechtliche Folgerungen aus der Anwendung des § 3 Nr. 26a EStG: Zahlungen an Mitglieder des Vorstands«)
343§ 86 S. 1 BGB verweist auf § 27 Abs. 3 BGB; vgl. auch Nr. 23 Satz 3 des AEAO zu § 55 (Abs. 1 Nr. 3) AO
344§ 55 Abs. 1 Nr. 3 AO
345BFH vom 08.08.2001, Az.: I B 40/01; BFH/NV 2001, S. 1536; vgl. auch Grosch, Die steuerliche Betriebsprüfung 2002, S. 30: »Es bedarf dazu einer entsprechenden definitiven Satzungsklausel.«
346Vgl. AEAO zu § 55 AO, Nr. 2 Satz 2
347BFH vom 23.10.1991, Az.: I R 19/91, BStBl 1992 II, S. 62
348Vgl. z. B. Bayerisches Landesamt für Steuern vom 02.11.2010, Az.: S 2729 2.1-5/2 St 31 (»Gemeinnützigkeitsrechtliche Beurteilung der Überlassung von einem Zweckbetrieb gewidmeten Räumlichkeiten einschließlich Inventar an eine von der gemeinnützigen Körperschaft beherrschte steuerpflichtige Dienstleistungs-GmbH (§ 55 AO)«) – unter 3.
349Die in dieser Rücklage angesammelten Mittel sind von der zeitnahen Mittelverwendungspflicht (nicht der finalen Verwendung zu steuerbegünstigten Zwecken) frei; sie werden deshalb als »freie Rücklagen« bezeichnet zur Rücklagenbildung vgl. im Einzelnen Klaßmann, Rücklagen und Vermögensbildung bei steuerbegünstigten Stiftungen, KSzW Kölner Schrift zum Wirtschaftsrecht 2014, S. 197 und Spitaler/Schröder, Gemeinnützigkeitsrecht: Neuerungen bei der zeitnahen Mittelverwendung und Rücklagenbildung, DStR 2014, S. 2144 und S. 2194
350Buchna/Leichinger/Seeger/Brox, Gemeinnützigkeit im Steuerrecht, 11. Auflage 2015, S. 144
351Diese Auffassung ist hinsichtlich der Ausgliederung von Mittelbeschaffungsaktivitäten auf steuerpflichtige Kapitalgesellschaften umstritten und auch nicht nachvollziehbar, anders als bei der Ausgliederung von bisher zu einem Zweckbetrieb gehörenden Servicebereichen in steuerpflichtige Kapitalgesellschaften; vgl. hierzu Hüttemann, Gemeinnützigkeits- und Spendenrecht, 4. Auflage 2018, Rz. 5.167
352Vgl. Finanzministerium Brandenburg vom 22.12.2004, Az.: 35 S 0174 – 3/01, DStR 2005, S. 290, OFD Rheinland und Münster vom 20.09.2012, Az.: S 0174 – 2012/0005/S 2729 – 82 – St 13 – 33, DB 2012, S. 2196 und OFD Frankfurt vom 28.03.2014, Az.: S 0174 A – 16 – St 53, NWB DokID: QAAAE-63486
353OFD Frankfurt vom 28.03.2014, Az.: S 0174 A – 16 – St 53, NWB DokID: QAAAE-63486 – unter 7.
354Nach § 58 Nr. 2 AO a. F. werden die Steuervergünstigungen des Gemeinnützigkeitsrechts nicht dadurch ausgeschlossen, dass eine Körperschaft ihre Mittel teilweise einer anderen, ebenfalls steuerbegünstigten Körperschaft oder einer juristischen Person des öffentlichen Rechts zur Verwendung zu steuerbegünstigten Zwecke zuwendet; vgl. zu dieser Thematik auch Binger/Sons, Gemeinnützigkeitsrechtliche Aspekte bei der Anschaffung von Beteiligungen an gemeinnützigen Körperschaften durch gemeinnützige Krankenhäuser nach Inkrafttreten des Ehrenamtsstärkungsgesetzes, Das Krankenhaus 2014, S. 963; auch nach der Neufassung des § 58 Nr. 1 AO im Rahmen des Jahressteuergesetzes 2020 vom 21.12.2020, BGBl 2020 I, S. 3096, dürfte sich die entsprechende Auffassung der Finanzverwaltung grundsätzlich nicht ändern
355Dies kann u. E. durchaus bezweifelt werden, da der eigentliche Krankenhausbetrieb unverändert fortgeführt wird (lediglich durch einen anderen steuerbegünstigte Rechtsträger); eine Mittelfehlverwendung dürfte hierin u. E. nicht zwingend zu sehen sein; es bleibt abzuwarten, ob sich die eher restriktive Auffassung der Finanzverwaltung wegen des neuen § 57 Abs. 3 AO (in der Fassung des Jahressteuergesetzes 2020, BGBl 2020 I S. 3096) möglicherweise ändern wird
356In der Fassung des Jahressteuergesetzes 2020 vom 21.12.2020, BGBl 2020 I, S. 3096
357Vgl. Nr. 2 des AEAO zu § 58 Nr. 2 AO: »Die Verwendung der Mittel hat i. S. d. § 55 Abs. 1 Nr. 5 AO zu erfolgen. Wird dagegen verstoßen, liegt eine Mittelfehlverwendung bei der Empfängerkörperschaft vor. Nicht zeitnah zu verwendende Mittel der Geberkörperschaft (z. B. freie Rücklagen) unterliegen jedoch auch bei der Empfängerkörperschaft nicht dem Gebot der zeitnahen Mittelverwendung.« Vgl. hierzu auch Weiten/Marquardsen, Gemeinnützigkeitskonforme Mittelweitergabe durch Förderkörperschaften, DStR 2020, S. 85 sowie Hüttemann/Schauhoff/Kirchhain, Fördertätigkeiten gemeinnütziger Körperschaften und Konzerne, DStR 2016, S. 633
358Hüttemann, Gemeinnützigkeits- und Spendenrecht, 4. Auflage 2018, Rz. 5.170
359Ebenda; diese Problematik stellt sich erst recht bei der Gründung von Vereinen und Stiftungen, an denen die Geberkörperschaft vereins- bzw. stiftungsrechtlich nicht beteiligt sein kann; vgl. zu der Verwendung von nutzungsgebundenem Vermögen auch Dittrich/Kirchhain/Sielaff, Verwendung von nutzungsgebundenem Vermögen im steuerpflichtigen Bereich, DStR 2020, S. 1477
360OFD Frankfurt vom 28.03.2014, Az.: S 0174 A – 16 – St 53, NWB DokID: QAAAE-63486 – unter 5.1.2
361Hüttemann, Das Gesetz zur Stärkung des Ehrenamts, Der Betrieb 2013, S. 774 – unter II. 3.
362Ebenda
363BMF vom 31.01.2014, Az.: IV A 3 – S 0062/14/10002, BStBl 2014 I S. 290; vgl. hierzu z. B. Hüttemann, Der geänderte Anwendungserlass zur Gemeinnützigkeit – BMF-Schreiben vom 31.01.2014, Der Betrieb 2014, S. 442
364AEAO zu § 62 (Abs. 1 Nr. 1) AO, Nr. 4
365Vgl. Hüttemann, Gemeinnützigkeits- und Spendenrecht, 4. Auflage 2018, Rz. 5.112, ders., Der geänderte Anwendungserlass zur Gemeinnützigkeit – BMF-Schreiben vom 31.01.2014, DB 2014, S. 442 – unter V. 2. c)
366Vgl. hierzu Kraus/Mehren, Gesellschaftsbeteiligungen bei gemeinnützigen Körperschaften – wirtschaftlicher Geschäftsbetrieb oder Vermögensverwaltung, DStR 2020, S. 1593
367Entsprechendes gilt für ausgegliederte Aktivitäten der Vermögensverwaltung
368Vgl. hierzu BFH vom 19.07.1995, Az.: I R 56/94, BStBl 1996 II, S. 28: »Eine Körperschaft, die ausschließlich Krankenhauswäsche oder ähnliches reinigt, ist nicht gemeinnützig.« Diese Rechtsprechung dürfte durch den neuen § 57 Abs. 3 AO (in der Fassung des Jahressteuergesetzes 2020 vom 21.12.2020, BGBl 2020 I, S. 3096) nicht mehr ohne Weiteres gelten; vgl. zu den steuerlichen Besonderheiten im Zusammenhang mit gewerblichen Servicegesellschaften auch Jäschke, Die ertragsteuerliche Behandlung von Servicegesellschaften im gemeinnützigen Unternehmensverbund, DStR 2019, S. 2668 sowie Schienke-Ohletz/Kühn, Leistungsbeziehungen zwischen gemeinnützigen Körperschaften und Servicegesellschaften, DStR 2018, S. 2117
369Bis zum 31.12.2013: § 58 Nr. 7 Buchst. a AO
370Vgl. hierzu z. B. die Verfügung des Finanzministeriums Brandenburg vom 22.12.2004, Az.: 35 – S 0174 – 3/01, DStR 2005, S. 290 – unter 5.2.1
371Thiel, Die Zuwendung von Sponsoren und Mäzenen aus schenkungsteuerrechtlicher und ertragsteuerrechtlicher Sicht, DB 1993, S. 2452 – unter III. 5.
372Az.: S 2729 2.1 – 5/2 St 31, DStR 2010, S. 2518 (»Gemeinnützigkeitsrechtliche Beurteilung der Überlassung von einem Zweckbetrieb gewidmeten Räumlichkeiten einschließlich Inventar an eine von der gemeinnützigen Körperschaft beherrschte steuerpflichtige Dienstleistungs-GmbH«)
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