Christoph LL.M. Frieling - Contractor Compliance

I. Straf- und bußgeldrechtliche Verantwortung der Geschäftsleitung – Grundsätze

II. Strafbares Vorenthalten von Sozialversicherungsbeiträgen, § 266a StGB

1. § 266a Abs. 1 StGB

2. § 266a Abs. 2 StGB

a) § 266a Abs. 2 Nr. 1 StGB

b) § 266a Abs. 2 Nr. 2 StGB

3. Zusammentreffen von § 266a Abs. 1 und Abs. 2 StGB

4.§ 266a StGB als Vorsatzdelikt

a) Grundsatz

b) Rechtsprechung des 1. Strafsenats des BGH zu den Anforderungen an die subjektive Tatseite

c)Beachtliche Gegenansichten der Tat- und Zivilgerichte

aa) LG Ravensburg, Urteil vom 26.9.2006

bb) LG Karlsruhe, Urteil vom 27.2.2009

cc) AG Schwetzingen, Urteil vom 6.4.2010

dd) LG Bochum, Urteil vom 28.5.2014

d) Auffassung im Schrifttum

e) Eigene Auffassung

5.Rechtsirrtümer und § 266a StGB

a) Regelungsinhalt des § 17 StGB

b) Behandlung von Irrtümern über die Arbeitgebereigenschaft durch den 1. Strafsenat des BGH

c) Einwände

6.Rechtsfolgen des § 266a StGB

a) Strafandrohung bei Verwirklichung des Grunddelikts

b) Strafverschärfung bei Vorliegen eines besonders schweren Falles

7. Absehen von Strafe und Strafaufhebung, § 266a Abs. 6 StGB

8. Verfolgungsverjährung

9.Exkurs: Gesetzeskonkurrenz zwischen § 266a StGB und § 263 StGB

a) § 266a StGB als lex specialis

b) Strafbarkeit nach § 263 StGB

III.Lohnsteuerhinterziehung nach § 370 AO

1. Tatbestandsvoraussetzungen des § 370 AO

2. Tathandlungen und Taterfolg bei der Lohnsteuerverkürzung

3. Subjektiver Tatbestand

4.Rechtsfolgen

a) Verwirklichung des Grunddelikts

b) Strafschärfung im besonders schweren Fall

c) Ergebnis

5. Versuchsstrafbarkeit

IV. Umsatzsteuerverkürzung gem. § 370 AO

V. Zwischenergebnis zu den strafrechtlichen Konsequenzen

VI.Bußgeld- und außerstrafrechtliche Konsequenzen der Statusverfehlung

1. Vorbemerkung

2.Ausgewählte Ordnungswidrigkeiten

a) § 111 SGB IV

b) § 23 AEntG

c) § 21 MiLoG

d) § 16 AÜG

e) Sanktionsmöglichkeiten in Fallgestaltungen mit (EU) Ausländern

f) Aufsichtspflichtverletzung, § 130 OWiG

g) Verbandsbuße, § 30 OWiG

VII.Eintragungen rechtskräftiger Strafen und Bußen, Vergabesperren

1. Gewerbezentralregister

2. Ausschluss von öffentlichen Aufträgen, black list

3. Landes-Korruptionsregister

4. Bundeszentralregister

VIII. Vermögensabschöpfungsmaßnahmen

5. Kapitel Zivilrechtliche Konsequenzen für Organe

I. Ausgangspunkt

II. Haftungssubjekt „Organ“

III. Außenhaftung

1. Anspruch der Einzugsstelle nach § 823 Abs. 2 BGB i.V.m. § 266a StGB

2. Anspruch der Finanzverwaltung nach § 69 AO

IV. Innenhaftung

1.Die Pflichtenstellung

a) Geschäftsführer und Vorstand

aa)Objektive Pflichtwidrigkeit

(1) Organisationsermessen/Business Judgement Rule

(2) Weisung oder Einverständnis der Gesellschafter/Hauptversammlung

bb) Subjektive Pflichtwidrigkeit – Verschulden

cc) Kausalität/Zurechnung – Rechtmäßiges Alternativverhalten

b) Aufsichtsrat

c) Vertragliche Haftung

2. Entlastungsbeschluss der Gesellschafter/Hauptversammlung

3. Compliance-Pflicht im Konzern

4. Ersatzfähiger Schaden und Kausalität

a) Sozialversicherungsbeiträge und Säumniszuschläge

b) Verbandsgeldbuße

c) Aufklärungskosten, Kosten einer internal investigation

d) Lohnsteuer

5. Darlegungs- und Beweislastverteilung

6. Verjährung

V. Versicherbarkeit von Haftungsrisiken: D&O-Versicherung

VI. Ehrenamtliche Leitungsorgane

VII. Besondere Insolvenzverschleppungsrisiken, § 15a InsO

5. Teil Strategien zur Haftungsvermeidung

1. Kapitel Compliance

I. Grundlage der (Schein-) Selbstständigen-Compliance in der Contractor Compliance

II. Motive zur Implementierung einer (Schein-) Selbstständigen-Compliance

1. Unternehmensimage

2. Haftungsprävention

a) Vermeidung von Problemfällen

b) Vermeidung von Geldbußen etc

c) Haftungsprävention durch Wissensmanagement

III. Struktur einer (Schein-) Selbstständigen-Compliance

1. Einführung einer (Schein-) Selbstständigen-Compliance

a) Risikoanalyse

b) Integration der (Schein-) Selbstständigen-Compliance in Compliance-Strukturen

2. Elemente eines Compliance-Konzepts

a) Maßnahmen „nach innen“ ins eigene Unternehmen

aa) Aufklärung von Zielgruppen im Unternehmen

(1) Leitlinien/Verpflichtungserklärungen

(2) Schulungen

bb) Beratungsmöglichkeiten

cc) Hinweisgebersysteme

dd) Monitoring

ee) Behandlung von Problemfällen

b) Maßnahmen „nach außen“ gegenüber Vertragspartner

aa) „Contractor Due Diligence“

bb) Vertragsmanagement

(1) Vertragliche Informations- und Dokumentationspflichten

(2) Freistellungserklärungen

(3) Beschränkung der Nachunternehmerkette

(4) Auditierungsrechte

(5) Sonderkündigungsrechte

3. Organisation des Fremdpersonaleinsatzes und Vertragsgestaltungen als Element der Haftungsprävention

a) Kontaktsteuerung/Repräsentantenmodelle

aa) Zwischenschaltung von Disponenten etc. – Einfache Repräsentantenmodelle

bb) Ticketsysteme – Institutionalisierte Repräsentantenmodelle

cc) Räumliche Abgrenzung

b) Durchprogrammierung des Arbeitsprozesses im Vertrag

c) Gründung von „Ein-Mann GmbH“

d) Betriebsführungsvertrag

e) Gemeinschaftsbetrieb

f) Personalgestellung und Selbstständigen-Contracting

2. Kapitel Vertragsgestaltung

I. Ausgangspunkt/Bedeutung der Vertragsgestaltung

II. Individuelle Vertragsgestaltung und AGB-Recht

1. Begriff der AGB

2. Einbeziehung

3. Verbot überraschender Klauseln

4. Unklarheitenregel

5. Inhaltskontrolle

6. Einschränkungen des Anwendungsbereichs

7. Rechtsfolgen bei Nichteinbeziehung und Unwirksamkeit

8. Beweislast

III. Die einzelnen Regelungsgegenstände

1.Vertragsgegenstand

a) Allgemeines

b) Rahmenvertrag

2. Vergütung und Abrechnung

3.Verhältnis des Selbstständigen zu Dritten

a) Tätigkeit für andere Auftraggeber

b) Einschaltung Dritter als Erfüllungsgehilfen

4.Geheimhaltung und Datenschutz

a) Geheimhaltung/Verschwiegenheit

b) Datenschutz

5. Aufbewahrung und Rückgabe von Geschäftsunterlagen

6. Nutzung von Betriebsmitteln des Auftraggebers

7. Wettbewerbs- und Abwerbeverbot

8. Vertragsdauer und Kündigung

9. Compliance

10. Sorgfaltsmaßstab und Qualitätskontrolle

11.Gewährleistung und Haftung

a) Gewährleistung

b) Haftung

aa) Haftungsbeschränkung

bb) Haftungserweiterung

cc) Verfallklauseln

dd) Vertragsstrafe/Pauschalierter Schadensersatz

c) Haftpflichtversicherung

12. Rechte an Arbeitsergebnissen

13. Gerichtsstand

14. Rechtswahl

15.Schlussbestimmungen

a) Schriftform

b) Salvatorische Klausel

3. Kapitel Sozialversicherungsrechtliche Möglichkeiten der Haftungsvermeidung

I. Einholung von Rechtsrat

II. Feststellung des sozialversicherungsrechtlichen Status des Auftragsverhältnisses

III.Einfluss der Festsetzungsverjährung auf das Haftungsrisiko

1. Regelverjährung

2. Verjährung bei vorsätzlicher Verletzung von Beitragspflichten

IV.Verteidigung gegen Inanspruchnahme durch den Rentenversicherungsträger

1. Nutzung des Anhörungsverfahrens

2. Ausschließliches Abstellen auf Ermittlungsergebnisse des FKS unzulässig

3. Berechnung des Nacherhebungsbetrages

4. Unverschuldete Unkenntnis von der Zahlungspflicht/Vermeidung von Säumniszuschlägen