Mauro Zamboni - Derecho y Política

Tal como lo señala Coleman y más recientemente Spaak, uno de los elementos sine qua non que conecta a todas las corrientes del positivismo jurídico (incluyendo la jurisprudencia analítica), desde el positivismo clásico de Austin a la versión incluyente de Waluchow, es su adopción de la tesis de la separación: el supuesto de que “no existe una conexión conceptual entre el derecho y la moralidad” 122.

En este capítulo se ha hecho un mapa de las posiciones de ciertas teorías jurídicas contemporáneas sobre un asunto fundamental en los tiempos modernos: las relaciones entre el derecho y la política. La centralidad de este asunto es demostrada por el hecho de que todas las corrientes téorico-jurídicas más importantes han abordado el punto de un modo u otro. El fin de este capítulo ha sido empezar a mirar algunas de estas teorías jurídicas contemporáneas más importantes y construir así una primera tipología bajo la que estas formas de abordar las relaciones del derecho y la política pueden construirse. El primer modelo de esta tipología en lo que se refiere a las relaciones entre el derecho y la política ha sido denominado el “modelo de la autonomía ” de acuerdo con las respuestas dadas a tres cuestiones (el asunto estático o la naturaleza del derecho; el asunto dinámico o la producción del derecho; y el asunto epistemológico o el carácter de la disciplina jurídica). Este modelo une aquellas teorías que defienden una distinción pronunciada entre el fenómeno jurídico y el mundo de la política.

En especial, el enfoque ha estado centrado en cómo las relaciones entre el derecho y la política se han descrito por el positivismo jurídico, fundamentalmente por Kelsen, y por la jurisprudencia analítica, tal como la defiende Hart ( ver Tabla 2). Estos movimientos teórico-jurídicos atribuyen al fenómeno jurídico el carácter de autónomo en relación con la política. El positivismo jurídico y la jurisprudencia analítica, aunque explícitamente reconocen la necesidad fáctica de las relaciones entre los mundos del derecho y la política, tienden a mantener separados a los dos defendiendo la rigidez de las estructuras jurídicas respecto al conjunto de valores, así como respecto a los procesos a través de los cuales dichos valores son escogidos. Más aún, Kelsen y Hart resaltan el carácter de la autonomía del fenómeno jurídico al describir la creación del derecho y la disciplina jurídica con una tendencia, respectivamente, hacia el cierre o la pureza , hacia el orden político y hacia el material en él producido.

Como se verá en el capítulo tres, una segunda forma de acercarse a la cuestión de cómo se relaciona el derecho con la política puede identificarse representándose el fenómeno jurídico como incorporado y, hasta cierto punto, mezclado con los procesos y valore del fenómeno político.

TABLA 2. POLÍTICA Y DERECHO EN EL MODELO DE LA AUTONOMÍA

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