Robert Esser - Handbuch des Strafrechts

[119]

Hill , HStR Bd. VI, § 156 Rn. 23; H. Schmidt , Grundrechte als verfassungsunmittelbare Strafbefreiungsgründe, 2008, S. 108.

[120]

v. Mangoldt/Klein/Starck- Gusy , GG, 7. Aufl. 2018, Art. 104 Rn. 27 f.

[121]

BVerfGE 32, 87, 94; BVerfG NJW 2001, 1341 f. Zum Stufenverhältnis der Zwangsmittel gemäß § 230 Abs. 2 StPO vgl. Beining , JuS 2016, 515, 517 f.

[122]

BVerfGE 53, 152, 158 f.; BVerfGK 19, 428, Rn. 25, 33. Ähnlich EGMR, 4.10.2001, Nr. 27504/95, Rn. 58 – Ilowiecki .

[123]

BVerfGE 36, 264, 270; BVerfG HRRS 2011 Nr. 739, Rn. 4, 13.

[124]

BVerfGE 128, 326, 406; 134, 33, 80 f., 90 f.

[125]

Vgl. BVerfGE 86, 148, 251; 89, 132, 141; 137, 108, 154; Sachs- ders ., GG, 8. Aufl. 2018, Art. 20 Rn. 99.

[126]

Vgl. BVerfGE 59, 95, 97; 59, 98, 103; 62, 189, 192; 62, 338, 343; 67, 90, 94; 70, 93, 97; 74, 102, 127; 75, 329, 347, 83, 82, 84; BVerfG NVwZ-RR 2014, 1, 1 f.

[127]

BVerfGE 57, 39, 42; 81, 132, 137; 112, 185, 215 f.; Kirchberg , NJW 1987, 1988, 1990 ff.

[128]

BVerfGE 18, 85, 92 f.; 67, 90, 94; 70, 93, 97; 74, 102, 127; 104, 220, 231, 236; 111, 307, 328; 115, 81, 91; BVerfG NJW 2014, 3504, 3504.

[129]

Dazu etwa BVerfGE 4, 1, 7; 66, 199, 206; 87, 273, 279 f.; 96, 189, 203; 116, 1, 12; BVerfG NJW 2015, 2949, 2955; NJW 2017, 2459, Rn. 21.

[130]

So auch Hill , HStR Bd. VI, § 156 Rn. 26.

[131]

BVerfGE 33, 367, 383. Seither st. Rspr. vgl. nur BVerfGE 34, 238, 248; 38, 105, 118; 41, 246, 250; 46, 214, 222; 49, 24, 52 ff.; 100, 313, 388 f.; 107, 104, 118 f.; 122, 248, 272.

[132]

Deutlich Landau , NStZ 2007, S. 121, 123 f.; vgl. auch Hill , HStR Bd. VI, § 156 Rn. 39.

[133]

BVerfGE 46, 214, 223. Vgl. auch Kunig , Das Rechtstaatsprinzip, S. 446; Isensee , HStR Bd. V, 2. Aufl. 2001, § 115 Rn. 112 ff.

[134]

BVerfGE 45, 187, 228; 51, 324, 343; Tiedemann , Verfassung und Strafrecht, S. 26 ff.

[135]

Vgl. Kunig , Das Rechtsstaatsprinzip, S. 441, 443.

[136]

Vgl. BVerfGE 47, 239, 250; Hassemer , StV 1982, 275, 279; ders ., KritVj 1988, 336, 339 ff.; Niebler , Kleinknecht-FS, S. 299, 316 ff.

[137]

Dies ist einhellige Ansicht, vgl. etwa Niemöller/Schuppert , AöR 107 (1982), 387, 399 f.; Hill , HStR Bd. VI, 2. Aufl. 2001, § 156 Rn. 41; Möstl , HStR Bd. VIII, 3. Aufl. 2010, § 179 Rn. 6; Jahn , Vogel-GS, S. 63, 71. Das rechtsstaatliche Verfahren wird auch vom Bundesverfassungsgericht betont, vgl. BVerfGE 107, 104, 118 f.; 118, 168, 195.

[138]

Möstl , HStR Bd. VIII, § 179 Rn. 7.

[139]

Hill , HStR Bd. VI, § 156 Rn. 41 ff.; Schmidt-Jortzig , 50 Jahre BVerfG-FS, Bd. II, S. 505, 511 f. Vgl. auch Roxin/Schünemann , Strafverfahrensrecht, 28. Aufl. 2014, § 1 Rn. 7.

[140]

BVerfGE 109, 279, 314.

[141]

Zutreffend Hassemer , StV 1982, 275, 279.

[142]

Die Lehre vom sog. Feindstrafrecht ist von Jakobs , ZStW 97 (1985), 751, 783 ff., begründet und fortgeführt worden, vgl. Jakobs , ZStW 117 (2005), 839 ff. Unter den Staatsrechtslehrern teilt vor allem Depenheuer , Selbstbehauptung des Rechtsstaates, 2007, S. 55 ff., den Jakobs ’schen Ansatz.

[143]

Möstl , HStR Bd. VIII, § 179 Rn. 9.

[144]

Das Entscheidungsmonopol des Bundesverfassungsgerichts und die restriktive Ausgestaltung des Instruments der Grundrechtsverwirkung dienen dem Schutz des Betroffenen, vgl. Maunz/Dürig- H.H. Klein , GG, 58. EL 2010, Art. 18 Rn. 76. Seit 1951 sind lediglich vier Verfahren nach Art. 18 GG eingeleitet worden; alle Anträge sind bereits im Vorprüfungsverfahren gescheitert, vgl. E. Klein , in: Benda/Klein (Hrsg.), Verfassungsprozessrecht, 3. Aufl. 2012, § 33 Rn. 1184.

[145]

Zutreffend Möstl , HStR Bd. VIII, § 179 Rn. 9; ähnlich auch Lagodny , Strafrecht vor den Schranken der Grundrechte, S. 33 ff.; NK- Paeffgen/Zabel , Vorbem. zu §§ 32 ff. Rn. 223-223a, m.w.N. A.A. Depenheuer , Selbstbehauptung des Rechtsstaates, 2007, S. 8.

[146]

Vgl. Baumann/Weber/Mitsch/ Eisele , AT, § 2 Rn. 86; Hassemer , StV 2006, 321, 327.

[147]

Abstrakte Gefährdungsdelikte sind hingegen grundsätzlich verfassungskonform, vgl. BVerfGE 28, 175, 188 f.; 90, 145, 184; Lagodny , Strafrecht vor den Schranken der Grundrechte, S. 242 ff.; Stächelin , Strafgesetzgebung im Verfassungsstaat, S. 95 ff.; Götz , HStR Bd. IV, 3. Aufl. 2006, § 85 Rn. 14. Zu den Grenzen vgl. Hassemer , StV 2006, 321, 326.

[148]

BGBl. 2015 I S. 926.

[149]

Wie hier etwa Biehl , JR 2015, 561, 569; Mitsch , NJW 2015, 209, 211 f. A.A. BGH, 6.4.2017, 3 StR 326/16, Rn. 29 ff., mit Verweis auf BGHSt 59, 218, 221 ff. Freilich konzediert der Senat, dass sich § 89a Abs. 2a StGB „durchaus im Grenzbereich des verfassungsrechtlich Zulässigen“ bewege, vgl. BGH, 6.4.2017, 3 StR 326/16, Rn. 39.

[150]

Vgl. BVerfGE 101, 1, 34; 136, 69, 114; 137, 350, 363 f.

[151]

Vgl. BVerfGE 61, 260, 275; 77, 170, 230 f.; 101, 1, 34; 136, 69, 114.

[152]

Burchard , Vogel-GS, 2016, S. 27, 51.

[153]

Zutreffend Stuckenberg , GA 2011, 653, 657; ähnlich Gärditz , Der Staat 49 (2010), 331, 347.

[154]

Vgl. BVerfGE 23, 127, 133; 50, 142, 162; 120, 224, 240; siehe Rn. 15.

[155]

BVerfGE 123, 267, 408, 410; vgl. auch Gärditz , Der Staat 49 (2010), 331, 353; siehe auch Rn. 16 f.

[156]

Stächelin , Strafgesetzgebung im Verfassungsstaat, S. 81 ff.; allgemein Bickenbach , Die Einschätzungsprärogative des Gesetzgebers, 2014, S. 521 f. Daher besteht keine Notwendigkeit, für den Erlass von Strafgesetzen eine qualifizierte (Zweidrittel-) Mehrheit im Grundgesetz vorzusehen; so aber der Vorschlag de lege ferenda von Vormbaum , JZ 2018, 53 ff.

[157]

BVerfGE 27, 18, 29; 39, 1, 42, 46; Vogel , StV 1996, 110, 112.

[158]

Dazu etwa BGHSt 59, 218, 225 ff.; zu Recht kritisch Mitsch , NJW 2015, 209, 210 ff.; Zöller , NStZ 2015, 373, 474 ff.

[159]

Näher Roxin/Schünemann , Strafverfahrensrecht, 28. Aufl. 2014, § 6 Rn. 15–17; Kühne , Strafprozessrecht, 9. Aufl. 2015, § 5 Rn. 117.

[160]

BVerfGE 48, 300, 317; 54, 159, 167; BVerfG DtZ 1992, 281, 281.

[161]

Vgl. Möstl , HStR Bd. VIII, 3. Aufl. 2010, § 179 Rn. 26; Roxin/Schünemann , Strafverfahrensrecht, 28. Aufl. 2014, § 2 Rn. 5. Umfassend von Coelln , Zur Medienöffentlichkeit der Dritten Gewalt, 2005, S. 167 ff.

[162]

Müller-Dietz , Dünnebier-FS, S. 75, 76 ff.; Niemöller/Schuppert , AöR 107 (1982), 387, 404.

[163]

Nach dem Beratungshilfegesetz (BGBl. 1980 I S. 689) haben einkommensschwache Beschuldigte in Verfahren ohne Pflichtverteidiger einen Anspruch auf kostenlosen Rechtsrat.

[164]

BVerfGE 38, 105, 119.

[165]

Vgl. BVerfGE 35, 202, 235 f.; 45, 187, 239; 88, 288, 312; 96, 100, 115; Benda , Faller-FS, S. 307, 310, 313. Umfassend Leyendecker , (Re-)Sozialisierung und Verfassungsrecht, 2002, S. 69, 95 ff.

[166]

Hill , HStR Bd. VI, § 156 Rn. 18.

[167]

Roxin/Schünemann , Strafverfahrensrecht, 28. Aufl. 2014, § 2 Rn. 6.

[168]

BVerfGE 1, 97, 105, st. Rspr., vgl. etwa BVerfGE 103, 242, 259 f.; 110, 412, 445; ferner Leyendecker , (Re-)Sozialisierung und Verfassungsrecht, 2002, S. 99.