Stefan Storr - Öffentliches Wirtschaftsrecht

[301]

Das Verfahren muss weder rechtsschutzfreundlich ausgestaltet werden (vgl Ibler , in: BerlK-GG, Art. 19 Abs. 4, Rn 289), noch ist informelles Handeln wegen Art. 19 Abs. 4 GG ausgeschlossen ( Schenke, in: Bonner Kommentar, GG Art. 19 Abs. 4 GG Rn 705); allerdings ist rechtsstaatlichen Defiziten durch eine Anknüpfung an Grundsätze des förmlichen Verwaltungsverfahrens zu begegnen, hierzu Fehling , in: GVwR Bd. II, § 38, Rn 1 ff; Maurer/Waldhoff , Allgemeines Verwaltungsrecht, § 15, Rn 14.

[302]

Scholz , in: MDHS, Art. 12 Rn 108 ff; Jarass , in: Jarass/Pieroth, GG, Art. 12 Rn 13.

[303]

BVerfG, NJW 2011, 3428, 3430 f; vgl hierzu Dreier , in: Dreier, GG, Art. 19 Abs. 3 Rn 83 ff.

[304]

BVerfGE 21, 207, 209; NJW 2002, 1485; Kingreen/Poscher Rn 210.

[305]

Jarass , in: Jarass/Pieroth, GG, Art. 19 Rn 22.

[306]

Vgl BVerfG v. 4.11.2015 – 2 BvR 282/15.

[307]

S. zum entsprechenden Problem bei der unionsrechtlichen Fundierung der Klagebefugnis des § 42 Abs. 2 VwGO Ruthig , BayVBl 1997, 289, 291.

[308]

So auch Jarass , GG, Art. 19 Rn 12; s. auch Classen , Grundrechte § 3 Rn 15. Schon vor der Entscheidung Breuer , in: Isensee/Kirchhof (Hrsg.), Handbuch des Staatsrechts VI, § 147 Rn 21; Giegerich , Die Verfassungsbeschwerde an der Schnittstelle von deutschem, internationalem und supranationalem Recht, in: Grabenwarter ua (Hrsg.), Allgemeinheit der Grundrechte und Vielfalt der Gesellschaft, 1994, 101, 124 f.

[309]

BeVerfGE 21, 362 f; 75, 192 ff; s. näher Rammert , in: MDHS, Art. 19 Abs. 3 Rn 45 ff. Zu Ärztekammern BVerfGE, NJW 1997, 1634.

[310]

Grundlegend die Fraport-Entscheidung BVerfGE 128, 226, 246 f = NJW 2011, 1201; dazu Herdegen , in: MDHS, Art. 1 Abs 3 GG Rn 54 ff; Sachs , in: Sachs, Grundgesetz, Art. 19 Rn 110 ff; Gurlit , NZG 2012, 249.

[311]

BVerfGE 143, 246 = NJW 2017, 217; dazu Berkemann , DVBl 2017, 793; Ludwigs , NVwZ-Beil. 2017, 3; Roller , ZUR 2017, 277; Shirvani , DÖV 2017, 281. Gestützt hat sich das BVerfG auf die Europarechtsfreundlichkeit des Grundgesetzes, vor allem aber auch die Niederlassungsfreiheit (Art. 54 Abs. 1 iVm Art. 49 Abs. 1 S. 2 AEUV) und das Recht auf wirksame Beschwerde (Art. 13 iVm Art. l 1 ZP 1 EMRK).

[312]

Dazu näher Ludwigs/Friedmann , NVwZ 2018, 22.

[313]

Ausf Schnapp/Kaltenborn , JuS 2000, 937.

[314]

Vgl BVerfGE 71, 162, 172 f; Jarass , in: Jarass/Pieroth, GG, Art. 12 Rn 30 mwN.

[315]

BVerfGE, NJW 1996, 3067.

[316]

Danach können die Länder die Entscheidung über die Zulassung zum Handwerk über die Altgesellenregelung und die übrigen Ausnahmetatbestände auch auf die Handwerkskammern übertragen.

[317]

Anders allerdings für Warnungen der Bundesregierung, die der staatsleitenden Tätigkeit zugeordnet wurden BVerwGE 82, 76, 79 ff. S. auch die Entscheidungen zur Warnung der Bundesregierung vor Jugendsekten, BVerfGE 105, 79 = NJW 2002, 2626 und vor glykolverseuchtem Wein, BVerfGE 105, 252 = NJW 2002, 2621.

[318]

Stellvertretend für die ganz hM Herdegen , in MDHS, Art. 1 Abs. 3 GG Rn 30 ff; Kingreen/Poscher , Grundrechte Rn 253 ff.

[319]

Schmidt-Aßmann , FS Redeker (1993), 225, 238.

[320]

Bethge , VVDStRL 57 (1998), 10, 11.

[321]

Ausf Michael/Morlok Rn 492 ff.

[322]

BVerfGE 30, 292, 334.

[323]

BVerfGE 7, 377, 402; 33, 303, 336; 103, 172, 183.

[324]

BVerfGE 4, 7, 13 ff; 50, 290, 336, 361 ff.

[325]

BVerfGE 97, 228, 252; s. auch Jarass , in: Jarass/Pieroth, GG, Art. 12 Rn 5.

[326]

BVerfGE 7, 377.

[327]

Vgl zum Spielhallenbetreiber BVerfG, NWvZ 2017, 1111.

[328]

BVerfGE 7, 377, 397; 78, 179, 193.

[329]

BVerfGE 102, 197, 200; Kingreen/Poscher , Rn 958; Brüning , JZ 2009, 29, 31 f.

[330]

BVerfGE 126, 112; ausf Ruthig , NZBau 2016, 3 mwN; aktuell ist ein Verfassungsbeschwerdeverfahren anhängig (Az. 1 BvR 843/18).

[331]

Ausf Voßkuhle , FS R. Schmidt (2006), 609.

[332]

BVerfGE 7, 377, 397; 14, 19, 22.

[333]

Dies entspricht der mittlerweile ganz hM, s. Jarass , in: Jarass/Pieroth, GG, Art. 12 Rn 9; Wieland , in: Dreier, GG, Art. 12 Rn 43; Pieroth/Störmer , GewArch. 1998, 177, 184; Voßkuhle , VerwArch. 1996, 395, 409.

[334]

BVerfG, NVwZ 2009, 905 misst deswegen die Ermächtigung zum Erlass von Sperrbezirksverordnungen in Art. 297 EGStGB ausdrücklich an Art. 12 GG.

[335]

So in der bundesverfassungsgerichtlichen Judikatur BVerfGE 22, 286, 288; BVerfG, NJW 2000, 857; außerdem Scholz , in: MDHS, Art. 12 Rn 36.

[336]

BVerfGE 117, 276.

[337]

BVerfG, NJW 2020, 905; krit. Lang , NJW 2020, 1562; Rixen , BayVBl. 2020, 403.

[338]

BVerwGE 115, 189, 228 ff. Ein gewerbliches Unterhaltungsspiel, das den Spielern die lustvolle Teilnahme an derartigen – wenn auch nur fiktiven – Handlungen ermögliche, sei wegen der ihm innewohnenden Tendenz zur Bejahung oder zumindest Bagatellisierung der Gewalt und wegen der möglichen Auswirkungen auf die allgemeinen Wertvorstellungen und das Verhalten in der Gesellschaft mit der verfassungsrechtlichen Menschenwürdegarantie unvereinbar. Anders (zu § 118 OWiG) die Deutung des VGH München, NVwZ 1995, 32, 33: „Mit der Wirklichkeit, wie sie sich beim Augenschein darstellte, hat all das nichts zu tun. Zu einer realen Kriegs-, Bürgerkriegs- oder Bandenkampfsituation bietet der Vorgang bei sachlicher Betrachtung keinerlei Assoziation. … unbeschadet der Verwendung neuartiger Lasertechnik im Spielgerät ist der Vorgang in seinem Kern noch am ehesten als eine Art Bewegungs- und Fangspiel zu charakterisieren“. Kritik zum Menschenwürdeargument Jarass , in: Jarass/Pieroth, GG, Art. 1 Rn 16; Aubel , Jura 2004, 255; Heckmann , JuS 1999, 986, 990 ff; Kempen , NVwZ 1997, 243, 247 f.

[339]

So zu einem behördlichen Verbot nach der polizei- und ordnungsrechtlichen Generalklausel BVerwGE 115, 189, 228 ff = NVwZ 2002, 598; ausführlich zu öffentlich-rechtlichen Möglichkeiten des Einschreitens Gröpl/Brandt , VerwArch. 2004, 223.

[340]

So VG Dresden, NVwZ-RR 2003, 848, 849 zum Paintball-Spiel; insofern die Frage ausdrücklich offen lassend und dem Antrag auf vorläufigen Rechtsschutz stattgebend VGH Mannheim, NVwZ-RR 2005, 472, 473 ff. Gegen das Menschenwürdeargument im Zusammenhang mit der regelkonformen Ausgestaltung von Paintball VGH München, GewArch. 2013, 218 (in baurechtlicher Einkleidung).

[341]

S. auch Breuer , in: Isensee/Kirchhof, Handbuch des Staatsrechts, § 171 Rn 68 ff; Voßkuhle , VerwArch. 1996, 395, 409.

[342]

BVerfGE 46, 120, 137 f; 86, 28, 37. Das BVerwG hat sie zunächst als Teil der „wirtschaftlichen Handlungsfreiheit“ begriffen (vgl etwa BVerwGE 30, 191, 198; 60, 154, 159 f; 65, 167, 174), hat sich aber später der Auffassung des BVerfG angeschlossen, vgl BVerwGE 71, 183, 189. Eine vermittelnde Ansicht hält Art. 12 GG bei Eingriffen mit berufsregelnder Tendenz für einschlägig und lässt ansonsten das Auffanggrundrecht des Art. 2 Abs. 1 GG eingreifen, vgl etwa Di Fabio , in: MDHS, Art. 2 Abs. 1 Rn 27; Jarass , in: Jarass/Pieroth, GG, Art. 12 Rn 20. Teilweise wird sie aus Art. 12 und 14 GG hergeleitet, s. etwa Scholz , in: MDHS, Art. 12 Rn 123 zur (allgemeinen) Wirtschaftsfreiheit bzw Freiheit der unternehmerischen Betätigung. Für eine Verortung in Art. 2 Abs. 1 GG Schulte , DVBl 1988, 512, 515; Roßmann/Schimm , TransportR 2001, 381, 382.