Josef Franz Lindner - Hochschulrecht im Freistaat Bayern

[40]

Statt vieler Ruffert , VVDStRL 65 (2006), 146 (152 ff.).

[41]

Art. 5 Abs. 3 S. 1 GG lässt sich deshalb als „strukturell bedingtes Abwehrrecht“ charakterisieren (so (primär bezogen auf die Kunstfreiheit) Hufen , Die Freiheit der Kunst in staatlichen Institutionen, 1982, S. 377 ff.

[42]

Hierzu u.a.: Geis , in: ders. (Hrsg.), Hochschulrecht in Bund und Ländern, § 58 Rn. 27 ff.; ders. , WissR 37 (2004), 2 (13 ff.); de Wall Der Staat 38 (1999), 377 (381), 382; Bethge , in: Sachs (Hrsg.), GG, Art. 5 Rn. 201 ff.; Starck , in: von Mangoldt/Klein/ders. (Hrsg.), Grundgesetz, 6. Aufl. 2010, Art. 5 Rn. 293, 382 ff.

[43]

So etwa Scholz , in: Maunz/Dürig u.a. (Hrsg.), Stand: September 2016, Art. 5 Abs. III Rn. 134; ähnlich auch noch BVerfGE 15, 256 (264).

[44]

Smend , Staatsrechtliche Abhandlungen, S. 101 ff. Vgl. auch Köttgen , Das Grundrecht der deutschen Universität, 1959; Küchenhoff , DÖV 1964, 601 (604 f.)

[45]

So auch Mager , Einrichtungsgarantien, 2003, S. 265 ff.; Trute , Forschung, S. 273.

[46]

Vgl. Zwirner , AöR 98 (1973), 313 (334 m.w.N.).

[47]

Dies betont etwa Burmeister , in: ders. u.a. (Hrsg.), Verfassungsstaatlichkeit, Festschrift für Klaus Stern, 1997, 857 (867 Fn. 68).

[48]

So etwa Fehling , in: Kahl/Waldhoff/Walter (Hrsg.), Bonner Kommentar zum Grundgesetz, Stand: Oktober 2016, Art. 5 Abs. 3 (Wissenschaftsfreiheit) Rn. 110; Denninger , in: ders. u.a. (Hrsg.), AK-GG, 3. Aufl. 2001, Art. 5 Abs. 3 I Rn. 21; differenzierend Schmidt-Aßmann , in: Becker u.a. (Hrsg.), FS Thieme, 710 f.; kritisch de Wall , Der Staat 38 (1999), 381.

[49]

So Burmeister , in: FS Stern, 857 ff.; i. E. auch: Kempen , in: Hartmer/Detmer, Kap I, Rn. 14. Ein Teil der Literatur folgt dem zumindest insoweit, als angenommen wird, der Abwehraspekt des Art. 5 Abs. 3 S. 1 GG werde in staatlichen Einrichtungen durch den Teilhabeaspekt überlagert ( Jarass , in: ders./Pieroth, Grundgesetz, 14. Aufl. 2016, Art. 5 Rn. 128; tendenziell auch: Wendt , in: von Münch/Kunig (Hrsg.), Grundgesetz-Kommentar, 6. Aufl. 2012, Art. 5 Rn. 113; Bethge , in: Sachs, GG, Art. 5 Rn. 231; wohl auch Fehling , in: BK-GG, Art. 5 Abs. 3 (Wissenschaftsfreiheit) Rn. 150).

[50]

Vgl. Hailbronner , Die Freiheit der Forschung und Lehre als Funktionsgrundrecht, 1979, S. 73 ff.

[51]

Vgl. etwa Rupp , JZ 2001, 271 ff.; Klein , Fremdnützige Freiheitsgrundrechte, 2003

[52]

Näher hierzu Krausnick , Staat und Hochschule, S. 102 ff.

[53]

Vgl. nur Lindner , in: ders./Möstl/Wolff, Verfassung des Freistaates Bayern, 2009, Art. 108 Rn. 8; Geis , in: Meder/Brechmann (Hrsg.), Die Verfassung des Freistaates Bayern, 5. Aufl. 2014, Art. 108 Rn. 16.

[54]

Vgl. etwa BayVerfGHE 33, 47 (53 f.).

[55]

Vgl. nur BayVerfGHE 50, 129 (142); ähnlich bereits: BayVerfGHE 29, 53 (57); BayVerfGHE 30, 126 (133).

[56]

Vgl. BayVerfGHE 50, 272 (276 f.); vgl. hierzu auch BVerfG (K), NVwZ-RR 2008, 217 f.

[57]

Insoweit dürften die vom BVerfG (NVwZ 2015, 1370 ff.) entwickelten Maßstäbe übertragbar sein; anders (vor ergehen der BVerfG-Entscheidung) noch Geis , in: Meder/Brechmann, BV, Art. 108 Rn. 24.

[58]

Geis , in: Meder/Brechmann, BV, Art. 108 Rn. 23; a.A. wohl Lindner , in: ders./Möstl/Wolff, BV, Art. 108 Rn. 54 ff.

[59]

So BayVerfGHE 24, 199 (215); Lindner , in: ders./Möstl/Wolff, BV, Art. 138 Rn. 7, 15; Geis , in: Meder/Brechmann, BV, Art. 108 Rn. 23; ders. , in: Meder/Brechmann, BV, Art. 138 Rn. 12 ff.; i. E. auch bereits Nawiasky/Leusser , Die Verfassung des Freistaates Bayern vom 2.12.1946, 1948, S. 218.

[60]

Aus Art. 138 Abs. 1 S. 1 BV folgt wegen Art. 138 Abs. 1 S. 3 und 138 Abs. 1 S. 2 i.V.m. 150 Abs. 1 BV dennoch kein Hochschulmonopol des Staates (so bereits Nawiasky/Leusser , BV, S. 218).

[61]

So wörtlich BayVerfGHE 24, 199 (217).

[62]

So auch Lindner , WissR 40 (2007), 254 (270).

[63]

Offengelassen in BayVerfGHE 24, 199 (215) und BayVerfGHE 61, 103 (111); wie hier i.E. Geis , in: Meder/Brechmann, BV, Art. 138 Rn. 12.

[64]

Gegen eine solche verfassungssystematische Argumentation bereits BayVerfGHE 15, 49 (53 f.).

[65]

Vgl. BayVerfGHE 61, 103 (116); Lindner , WissR 40 (2007), 270 ff. Ähnlich zu Art. 5 Abs. 3 S. 1 GG: BVerfG, NVwZ 2015, 1370 ff.; BVerfG, NVwZ-RR 2005, 442 ff; BVerfGE 85, 360 (385).

[66]

BVerfG, NVwZ 2015, 1370 ff.

[67]

Dafür etwa Geis , in: Meder/Brechmann, BV, Art. 108 Rn. 24 m.w.N.

[68]

Ähnlich die Argumentation des BVerfG zu Art. 5 Abs. 3 S. 1 GG (BVerfG, NVwZ 2015. 1370 (1372 f.)).

[69]

Zurückhaltender (vor BVerfG, NVwZ 2015, 1370 ff.): Geis , in: ders., Hochschulrecht, § 58 Rn. 22 ff.; Hufeld , DÖV 1997, 1027 f.; Lindner , WissR 40 (2007), 271 f.

[70]

Gegenbeispiel wäre eine bloße Reduzierung der Aufnahmekapazität (vgl. BerlVerfGH, NVwZ 1997, 792 ff.).

[71]

So auch BerlVerfGH, NVwZ 1997, 790 (791 f.).

[72]

So i. E. bereits BVerfGE 35, 79 (133); kritisch BayVerfGHE 8, 38 (46).

[73]

So auch BayVerfGHE 30, 126 (138).

[74]

Geis , in: Meder/Brechmann, BV, Art. 138 Rn. 26.

[75]

So i. E. auch BayVerfGHE 24, 199 (216) dort allerdings primär bezogen auf Art. 138 Abs. 1 BV.

[76]

A.A. wohl Kempen , in: Hartmer/Detmer, Rn. 122; wie hier Lindner , in: ders./Möstl/Wolff, BV, Art. 138 Rn. 8.

[77]

BVerfGE 35, 79 (115 ff.); 51, 369 (379).

[78]

So wohl Lindner , WissR 40 (2007), 267.

[79]

Vgl. etwa Lindner , in: ders./Möstl/Wolff, BV, Art. 108 Rn. 57 f.; Ruffert , VVDStRL 65 (2006), 181; Jarass , in: ders./Pieroth, GG, Art. 5 Rn. 125; Bethge , in: Sachs, GG, Art. 5 Rn. 210 ff.; i. E. auch: Fehling , in: BK-GG, Art. 5 Abs. 3 (Wissenschaftsfreiheit) Rn. 124; Denninger , in: AK-GG, Art. 5 Abs. 3 S. 1 I Rn. 66.

[80]

BayVerfGHE 24, 199 (217). Das BVerfG erkennt demgegenüber explizit nur die Verfassungsbeschwerdefähigkeit der Hochschulen an (vgl. BVerfGE 15, 256 (262); 51, 369 (376 ff.); 85, 360 (370 f., 384)); so auch: Starck , in: von Mangoldt/Klein/ders., GG, Art. 5 Abs. 3 S. 1 Rn. 408; Kempen , in: Hartmer/Detmer, Kap. I, Rn. 21 ff.; Tomerius , Hochschulautonomie, S. 86 f.

[81]

So u.a.: Fehling , in: BK-GG, Art. 5 Abs. 3 (Wissenschaftsfreiheit) Rn. 124; Geis , Hochschulrecht, § 58 Rn. 33 f.; Kempen , in: Hartmer/Detmer, Kap. I Rn. 28; Reich , Bayerisches Hochschulgesetz, 5. Aufl. 2007, Art. 11 Rn. 2; Tomerius , Hochschulautonomie, S. 95.

[82]

A.A. Schmidt-Aßmann , in: FS Thieme, 707 f.

[83]

Dies ist ein (weiterer) Unterschied zur kommunalen Selbstverwaltung. Eine Gemeinde kann z.B. ihre durch das Selbstverwaltungsrecht geschützte Planungshoheit im öffentlichen Baurecht auch gegen ihre Bürger verteidigen.

[84]

Lindner , WissR 40 (2007), 254 ff.; Tomerius , Hochschulautonomie, S. 92 ff.; a.A. Reich , BayHSchG, Art. 11 Rn. 3.

[85]

So u.a. auch Lindner , WissR 40 (2007), 274 f. Der BayVerfGH (BayVerfGHE 61, 103 (111) bejaht zumindest eine Berechtigung der Fakultäten aus Art. 108 BV.

[86]

Ausführlich dazu Wendelin , Der Hochschulverfassungsstreit, 2010.