В. Білоконев - Призначення покарання за сукупністю злочинів та вироків (судова практика)

Приклад третій:Вироком суду від 19.12.2005 р. В., раніше судимого 11.06.2004 р. за ч. 1 ст. 296 КК до штрафу в розмірі 8500грн., — було засуджено за ч. 3 ст. 296 КК на 2 роки позбавлення волі і на підставі ч. 3 ст. 72 КК покарання, призначене за попереднім вироком, визначено виконувати самостійно. Ухвалою апеляційного суду вирок змінений, дії В перекваліфіковано на ч. 1 ст. 125 КК та призначено покарання у виді виправних робіт строком на 6 місяців. У касаційному поданні прокурор вважає, що суди помилково не призначили покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК неправильно застосував кримінальний закон. Верховний Суд України, відмовляючи прокурору у поданні, відзначив, що відповідно до вимог ч. 3 ст. 72 КК основне покарання у виді штрафу при призначенні його за сукупністю вироків складанню не підлягає й виконується самостійно. Тому суд, постановляючи виконувати покарання, призначене В. за попереднім вироком, самостійно, дотримався вимог ч. 3 ст. 72 КК, у зв’язку з чим доводи у поданні про порушення вимог ст. 71 КК при призначенні засудженому покарання за сукупністю вироків є необґрунтованими [284] www.nau.kiev.ua № 5-4396км06, 16.11.2006, Ухвала, Верховний Суд України. .

Приклад четвертий:Вироком суду від 20.04.2007 р. Г., раніше судимого 02.07.2002 р. за ч. 1 ст. 296 КК до штрафу в розмірі 510 грн., — було засуджено за ч. 1 ст. 186 КК на 1 рік позбавлення волі і на підставі ст. 71 КК за сукупністю вироків шляхом повного складання цих покарань призначив остаточне покарання у виді 1 року позбавлення волі та до стягнення штрафу у розмірі 510 грн. Згідно ч. 3 ст. 72 КК перший вирок виконувати самостійно. Верховний Суд України, скасовуючи вирок, зокрема відзначив, що суд допустив невиправдану суперечність, бо спочатку визнав за необхідне призначити засудженому остаточне покарання за сукупністю вироків шляхом повного складання призначених покарань, а потім на підставі ч. 3 ст. 72 КК визнав за необхідне виконувати перший вирок самостійно, виходячи з того, що за ним Г. було призначено покарання у виді штрафу [285] www.nau.kiev.ua № 5-863км08, 01.04.2008, Ухвала, Верховний Суд України. .

Аналіз цих судових рішень Верховного Суду України свідчить проте, що доводами прибічників першої точки зору (що основні покарання у виді штрафу або позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю при призначенні їх за сукупністю злочинів і вироків складанню з іншими видами покарань не підлягають) є:

а) ч. 3 ст. 72 КК не може одночасно застосовуватися зі ст. 71 КК;

б) ч. 3 ст. 72 КК та ч. 1 ст. 71 КК регламентують одне і теж питання, але по-різному його вирішують, тобто між ними існує колізія. В цьому випадку необхідно застосовувати правила, передбачені ч. 3 ст. 72 КК;

в) п/п 7 п. 26 постанови Пленуму не може бути застосований в цих випадках, оскільки він вирішує питання які виникають при призначенні покарання за сукупністю вироків, при застосуванні ст. 71 КК, а не ч. 3 ст. 72 КК.

Тому не випадково, що місцеві суди, не знаючи як же в цих випадках призначати остаточне покарання на підставі ч. 3 ст. 72 чи ст. 71 КК, допускають інші помилки.

Приклад:Вироком місцевого суду від 12.12.2006 р. Н., раніше судимого 10.12.2002 р. за ч. 2 ст. 185 КК на 2 роки виправних робіт з відрахуванням 15 % заробітної плати в доход держави, 18.02.2004 р. звільненого умовно-достроково на 11 місяців 10 днів, — було засуджено за ч. 1 ст. 296 КК з застосуванням ст. 69 КК до штрафу в розмірі 510 грн. На підставі ст. 71 КК з застосуванням ст. 69 КК за сукупністю вироків остаточно визначено покарання у виді стягнення штрафу в розмірі 1071 грн. Верховний Суд України, скасовуючи вирок суду, відзначив, що призначаючи покарання за сукупністю вироків, суд порушив вимоги ч. 4 ст. 71 КК, відповідно до яких, при призначенні покарання за сукупністю вироків остаточне покарання має бути більшим від покарання за новий злочин, а також від невідбутої частини покарання за попереднім вироком. Також судом при цьому порушено вимоги ч. 3 ст. 72 КК, відповідно до якої основне покарання у виді штрафу при призначенні покарання за сукупністю вироків складанню з іншими видами покарання не підлягає і виконується самостійно [286] www.nau.kiev.ua № 5-862км08, 01.04.2008, Ухвала, Верховний Суд України. .

В постанові Пленуму в редакції від 24 жовтня 2003 р. відповідей на ці питання не було.

На нашу думку, перша точка зору прибічників у Верховному Суді України є більш обґрунтованою.

По-перше, згідно з ч. 3 ст. 72 КК основні покарання у виді штрафу і позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю при призначенні їх за сукупністю злочинів і сукупністю вироків складанню з іншими видами покарань не підлягають і виконуються самостійно. Дане правило є винятком із загального правила складання покарань, передбаченого ч. 1 ст. 72 КК, коли менш суворі види покарань переводяться в більш суворі, оскільки законодавець не передбачив переводу штрафу або позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю в інші більш суворі види покарань, а тому на нього не можуть розповсюджуватися всі без винятку правила призначення покарань, передбачених в ст. ст. 70 та 71 КК. Тобто, на наш погляд, в даному випадку існує колізія між ч. 3 ст. 72 КК та ч.ч. 1 та 4 ст. 71 КК, а тому одночасно застосовувати правила, передбачені ч. 3 ст. 72 КК, та правила, передбачені ч.ч. 1 та 4 ст. 71 КК, неможливо. Питання колізії між статтями Загальної частини КК недостатньо дослідженні в теорії кримінального права тому «в таких випадках потрібно керуватися принципом, відповідно до якого всі неясності, суперечливості закону вирішаються на користь особи, щодо якої застосовується кримінальний закон [287] Навроцький В.О. Основи кримінально-правової кваліфікації. — К.: Юрінком Інтер, 2006, с. 414. .