Mike Wienbracke - Juristische Methodenlehre

[41]

Vgl. Vogel , Methodik, S. 68. Siehe auch Rn. 86.

[42]

Adomeit/Hähnchen , Rechtstheorie, Rn. 53; Schwacke , Methodik, S. 28 f. Dort (S. 30) auch zu Antwortnormen, die aus mehreren Vorschriften zusammengesetztsind (z.B. § 839 BGB i.V.m. Art. 34 GG). In Abhängigkeit von der jeweiligen Fragestellung (z.B. Wie ist der Begriff „Verwaltungsakt“ definiert?) können freilich auch unvollständige Normen(z.B. § 35 S. 1 VwVfG) Antwortnormensein, siehe Beaucamp/Beaucamp , Methoden, Rn. 81 f., 86, 114, 116.

[43]

Muthorst , Grundlagen, § 13 Rn. 77; Schmalz , Methodenlehre, Rn. 112; Vogel , Methodik, S. 73 f.; Zippelius , Methodenlehre, S. 3 f., 6, 23.

[44]

Vgl. Beaucamp/Beaucamp , Methoden, Rn. 72, 79; Mann , Einführung, Rn. 269.

[45]

Zum Ganzen siehe im Skript „Allgemeines Verwaltungsrecht“, Rn. 229, 231. Dort (Rn. 228) auch zu Fällen, in denen der Begriff „kann“ ausnahmsweise nicht zur Einräumung von Ermessen, sondern einer Befugnisverwendet wird. Zum nachfolgenden Schaubild vgl. Schwacke , Methodik, S. 24.

[46]

Die von einer Gegennorm (z.B. § 935 Abs. 1 zu § 932 BGB) ausgesprochene Rechtsfolge kann ihrerseits wiederum durch eine sog. Gegen-Gegennorm(z.B. § 935 Abs. 2 BGB) ausgeschlossen werden, siehe Schmalz , Methodenlehre, Rn. 119.

[47]

Beaucamp/Beaucamp , Methoden, Rn. 118 f.; Schmalz , Methodenlehre, Rn. 97 ff.; Schwacke , Methodik, S. 28 f., 31 ff. Rüthers/Fischer/Birk , Rechtstheorie, Rn. 129 sprechen insoweit plastisch auch von „ Zuträger“-Normen.

[48]

Zum Ganzen vgl. Schmalz , Methodenlehre, Rn. 99, 124 mit dem Hinweis, dass juristisches Denken folglich „ Denken in Schritten“ (Regel-Ausnahme) ist (Rn. 122); Schwacke , Methodik, S. 34. Siehe auch Fn. 35 zu Rn. 87.

[49]

Vgl. Beaucamp/Beaucamp , Methoden, Rn. 84 m.w.N.; Schwacke , Methodik, S. 31.

[50]

Vgl. Adomeit/Hähnchen , Rechtstheorie, Rn. 35; Vogel , Methodik, S. 76.

[51]

Nach Wank , Auslegung, S. 19. Siehe auch Rn. 88.

[52]

Zippelius , Methodenlehre, S. 37.

[53]

Rüthers/Fischer/Birk , Rechtstheorie, Rn. 131a (Hervorhebungen d.d. Verf.). Nach Piekenbrock , Jura 2015, S. 336 ff. habe es die „ Reichsschokoladenverordnung“ nie gegeben („ Mythos“).

[54]

Vgl. Armbrüster , in: MüKo, BGB, 8. Aufl. 2018, § 138 Rn. 4; Kallerhoff /Mayen , in: Stelkens/Bonk/Sachs, VwVfG, 9. Aufl. 2018, § 28 Rn. 1, 47, jeweils m.w.N.

[55]

Hierzu vgl. im Skript „Allgemeines Verwaltungsrecht“, Rn. 186. Siehe aber auch Armbrüster , in: MüKo, BGB, 8. Aufl. 2018, § 138 Rn. 141 f. m.w.N. zum Verhältnis von § 138 Abs. 2 zu § 138 Abs. 1 BGB.

[56]

Nach Metzner , GastG, 6. Aufl. 2002, § 4 Rn. 10, 49 m.w.N.

[57]

Vgl. Adomeit/Hähnchen , Rechtstheorie, Rn. 88; Mann , Einführung, Rn. 258.

[58]

Zum Ganzen siehe BVerfGE 45, 363; OLG Stuttgart, NStZ 1985, 76; Bosch, in: Schönke/Schröder, StGB, 30. Aufl. 2019, § 243 Rn. 1, 42 f.; Schmitz , in: MüKo, StGB, 3. Aufl. 2017, § 243 Rn. 3, 6 f., 61 f.; Kinzig , in: Schönke/Schröder, StGB, 30. Aufl. 2019, vor § 38 Rn. 47 ff., jeweils m.w.N.

[59]

Beaucamp/Beaucamp , Methoden, Rn. 98; Larenz/Canaris , Methodenlehre, S. 81; Schwacke , Methodik, S. 36. Ein Übermaß an Verweisungen erschwertfreilich die Lesbarkeitder Normen, siehe Karpen , JuS 2016, S. 577 (583).

[60]

Vogel , Methodik, S. 70. Siehe auch Rn. 93.

[61]

Vgl. Stresemann , in: MüKo, BGB, 8. Aufl. 2018, § 90a Rn. 8 zu § 90a BGB und im Skript „Verwaltungsprozessrecht“, Rn. 147, 181, 204, 213, 247. Bei dieser „ gesetzlich angeordnete[n] Analogie“ ( Schmalz , Methodenlehre, Rn. 106 a.E., 379) handelt es sich nichtum eine Analogie i.S.d. juristischen Methodik( Rn. 246) und Schwacke , Methodik, S. 132.

[62]

Füller , in: MüKo, BGB, 8. Aufl. 2018, § 951 Rn. 3 m.w.N.; Mann , Einführung, Rn. 282; Muthorst , Grundlagen, § 13 Rn. 86; Schwacke , Methodik, S. 36. Zum nachfolgenden Schaubild vgl. Beaucamp/Beaucamp , Methoden, Rn. 100.

[63]

Schmalz , Methodenlehre, Rn. 106. Zum nachfolgenden Schaubild vgl. Beaucamp/Beaucamp , Methoden, Rn. 100.

[64]

Vgl. BVerfG, GewArch 2007, S. 149. Statische Verweisungensind verfassungsrechtlich unbedenklich, da „der verweisende Gesetzgeber sich den Inhalt von Rechtsvorschriften des anderen Normgebers in der Fassung zu eigen macht, wie sie bei Erlass seines Gesetzesbeschlusses galt“, BVerfG, BeckRS 2020, 5226, Rn. 79 m.w.N.

[65]

Vgl. BVerfGE 78, 32 (35 f.).

[66]

Muthorst , Grundlagen, § 13 Rn. 85. Gerade deshalb, d.h. weil es infolge dynamischer Verweisungen letztlich zu einer „versteckten Verlagerung von Gesetzgebungsbefugnissen“ kommt (BVerfGE 47, 285 [312] m.w.N.), d.h. der verweisende Gesetzgeber „den Inhalt seiner Vorschriften nicht mehr in eigener Verantwortung bestimmt und damit der Entscheidung Dritter überlässt“, sind „ dynamische Verweisungenzwar nicht schlechthin ausgeschlossen, aber nur in dem Rahmen zulässig, den die Prinzipien der Rechtsstaatlichkeit, der Demokratie undder Bundesstaatlichkeitziehen; grundrechtliche Gesetzesvorbehalte können diesen Rahmen zusätzlich einengen“, BVerfGE 143, 38 (56). Vgl. auch BVerfG, NVwZ-RR 2020, S. 569 (572), jeweils m.w.N.

[67]

Beaucamp/Beaucamp , Methoden, Rn. 107; Muthorst , Grundlagen, § 13 Rn. 85 a.E.; Zippelius , Methodenlehre, S. 29. Mann , Einführung, Rn. 284 m.w.N. zufolge sei „aus der Perspektive der verfassungskonformen Interpretation[s.o. Fn. 66] oftmals eine statische Verweisung“ anzunehmen (Hervorhebungen d.d. Verf.). Ebenso speziell zum Strafrecht Vogel , Methodik, S. 70 m.w.N.

[68]

Vgl. Muthorst , Grundlagen, § 5 Rn. 38; Röhl/Röhl , Allgemeine Rechtslehre, 3. Aufl. 2008, S. 283 f.; Vogel , Methodik, S. 77 unter Hinweis auf BVerfGE 34, 269 (287). Siehe auch Rn. 79, 264, 267 f. Weitere Beispiele bei Butzer/Epping , Arbeitstechnik, S. 36 f.

[69]

Beaucamp/Beaucamp , Methoden, Rn. 108; Vogel , Methodik, S. 78 f.; Wank , Auslegung, S. 9. Siehe auch Rn. 123.

[70]

Hierzu siehe etwa Wienbracke , ZJS 2013, S. 148 m.w.N.

[71]

Vgl. Muthorst , Grundlagen, § 5 Rn. 36, § 13 Rn. 81; Schmalz , Methodenlehre, Rn. 52 f.; Schwacke , Methodik, S. 10; Staake , Jura 2018, S. 661 (665); Zippelius , Methodenlehre, S. 11, 46. Terminologie nach Larenz/Canaris , Methodenlehre, S. 307 f. Siehe auch Rn. 174, 210.

[72]

Vogel , Methodik, S. 67; Zippelius , Methodenlehre, S. 45. Siehe auch den Übungsfallin Rn. 283 f. Terminologienach Alexy , Theorie der Grundrechte, 1986, S. 75 f.

[73]

Muthorst , Grundlagen, § 5 Rn. 35 unter Hinweis u.a. auf Alexy , Theorie der Grundrechte, 2. Aufl. 1994, S. 75 f. Demgegenüberhat ein Widerspruch zwischenzwei Regelnden Vorrangder einen gegenüber der anderen zur Folge, siehe Rn. 34und Vogel , Methodik, S. 67.