Елена Каданева - Лишение свободы как родовое понятие и виды уголовного наказания - опыт теоретико-правового конструирования. Монография

Возникает естественно вопрос: насколько основательны такие утверждения? Представляется, что уголовно-правовая санкция, хотя и имеет много общего с наказанием, тем не менее не может быть признана тождественным понятием. Не вдаваясь в более глубокие рассуждения по данному вопросу, отметим лишь, что к затронутой проблеме мы еще вернемся в последующих параграфах настоящей работы. Один из важнейших вопросов настоящего исследования и состоит в выяснении соотношения между уголовно-правовой санкцией и наказанием. На уровне нормативно-доктринальных исследований эта проблема осталась на уровне постановки вопроса, хотя ей были посвящены многие специальные работы [130].

Признавая исключительную научно-познавательную и практическую ценность нормативно-доктринального (догматического) направления в науке уголовного права, заключающегося, главным образом, в параметрическом описании признаков наказания как находящегося в статическом состоянии понятия, необходимо отметить его ограниченность как метода научного познания явлений действительности. В связи с тем, что наука уголовного права надолго задержалась на стадии параметрического описания наказания, его исследование натолкнулось на трудности, совершенно непреодолимые в рамках нормативно-доктринального подхода.

Параметрическое описание наказания имеет целью определение отличительных признаков этого социально-правового явления, дающих основание выделить его в качестве самостоятельного предмета научного познания. Параметрическое описание уголовного наказания, в принципе, остается в пределах нормативно-доктринального (догматического) подхода к его исследованию. Такое описание наказания основано на законе либо уголовно-правовой доктрине. Несмотря на то, что доктринальное определение наказания не может претендовать на жесткую нормативность, оно также имеет в виду закон, одобряя его либо выражая свое несогласие с его положениями. В этом смысле уголовное наказание исследуется как категория права, правовое явление.

Советская наука уголовного права в течение длительного времени изучала наказание именно как категорию права, то есть концентрировала свое внимание на параметрическом его описании. Давая возможность для широких творческих дискуссий, имея своим результатом большое количество основательных и оригинальных публикаций, такой подход тем не менее не исчерпал всей глубины проблемы уголовного наказания, поскольку за пределами внимания исследователей оставались многие аспекты, которые не вмещались в рамки параметрического описания, основанного на догме права. Сошлемся в этой связи на весьма распространенные в юридической литературе характеристики содержания уголовного наказания.

Профессор М. Д. Шаргородский полагал, в частности, что уголовное наказание неизбежно причиняет страдание лицу, в отношении которого оно применяется, именно это свойство, по его мнению, делает наказание карой. «В результате того, – писал М. Д. Шаргородский, – что наказание причиняет страдание, оно объективно и неизбежно психологически влияет на преступника и на окружающих, оказывая общее и специальное превентивное воздействие, так как ни преступник, ни другие лица не желают подвергаться тому страданию, которое наказание неизбежно влечет за собой и которое является самим содержанием наказания» [131]. Страдание, следовательно, в данном случае рассматривается в качестве содержания уголовного наказания.

Аналогичный подход во взглядах на содержание уголовного наказания развивался в работах А. А. Пионтковского, В. Г. Смирнова, Н. С. Лейкиной и других авторов [132]. В русской дореволюционной литературе такой позиции придерживались Н. С. Таганцев, И. Я. Фойницкий, П. А. Сорокин, Н. Д. Сергиевский, С. П. Мокринский [133].

Профессор С. П. Мокринский по этому поводу писал: «Как факт чувствительной жизни, уголовное наказание является актом принуждения к страданию. С момента, когда государство перестает реагировать на определенные факты посредством причинения страдания, должно будет исчезнуть из юридического лексикона и само это исторически сложившееся понятие» [134].

Не касаясь пока подробно вопроса о соотношении категорий «наказание» и «страдание», обратим в этой связи внимание на одно с методологической точки зрения важное и весьма симптоматичное обстоятельство. Страдание, как известно, представляет собой переживание, претерпевание лишений, боли, горя, печали, страха, тревоги, что характеризует психическое состояние человека. Страдать присуще только человеку. Некоторая часть ученых включает страдание в содержание уголовного наказания, они, стало быть, наделяют его одним из свойств человека.