Alejandro Vergara Blanco - Crisis institucional del agua

EDICIONES UNIVERSIDAD CATÓLICA DE CHILE

Vicerrectoría de Comunicaciones y Educación Continua

Alameda 390, Santiago, Chile

editorialedicionesuc@uc.cl

www.ediciones.uc.cl

CRISIS INSTITUCIONAL DEL AGUA.

Descripción del modelo jurídico,

crítica a la burocracia y necesidad de tribunales especiales

Alejandro Vergara Blanco

© Inscripción Nº 254.995

Derechos reservados

Julio 2015

ISBN Edición Impresa: 978-956-14-1626-0

ISBN Edición Digital: 978-956-14-2548-4

Diseño:

versión | producciones gráficas Ltda.

Diagramación digital: ebooks Patagonia

www.ebookspatagonia.com info@ebookspatagonia.com

CIP-Pontificia Universidad Católica de Chile

Vergara Blanco, Alejandro.

Crisis institucional del agua: descripción del modelo jurídico, crítica a la burocracia y necesidad de tribunales especiales / Alejandro Vergara Blanco; coedición Centro de Derecho y Gestión de Aguas.

1. Derecho de aguas - Chile.

2. Chile. Código de Aguas - Modificaciones.

I. t.

II. Pontificia Universidad Católica de Chile. Centro de Derecho y Gestión de Aguas.

2015 343.83092 + DDC23 RCAA2

ÍNDICE

Abreviaturas ABREVIATURAS AC Acta Constitucional AOI acto de orden interno art. / arts. / art. T artículo / artículos / artículo transitorio CA Código de Aguas CBR Conservador de Bienes Raíces CGR Contraloría General de la República CNR Comisión Nacional de Riego CPA Catastro Público de Aguas CPR Constitución Política de la República DAA derecho(s) de aprovechamiento de aguas DFL Decreto con Fuerza de Ley DGA Dirección General de Aguas DL Decreto Ley DO Diario Oficial DOH Dirección de Obras Hidráulicas DS decreto supremo inc. inciso LBPA Ley de bases de procedimientos administrativos (N° 19.880, de 2003) MMA Ministerio del Medio Ambiente RCPA Reglamento del Catastro Público de Aguas Res. resolución RUC recursos de uso común vid. véase

Prefacio

Introducción

§ 1. ¿Crisis del modelo de las aguas?

Primera Parte • Descripción del modelo. Regulación y dominaciones del agua

§ 2. Fuentes y núcleo institucional del derecho de aguas vigente

§ 3. Estatuto jurídico y tipología de los derechos de aguas

§ 4. Triple dominación del agua: estado, sociedad y mercado

Segunda parte • Crítica a la burocracia. Estado (administración), sociedad (autogobierno) y mercado (transferibilidad) en las aguas. Diagnóstico y problemas

Sección I: Identificando problemas en la administración burocrática

§ 5. La autoridad administrativa se autoatribuye irregularmente potestades normativas

§ 6. Dificultades al interior del órgano burocrático

Sección II: Diagnóstico del autogobierno de un recurso común

§ 7. Ejercicio de derechos y reparto efectivo del agua

§ 8. Naturaleza común del agua autogestionada

§ 9. Obstáculos al autogobierno de los usuarios

Sección III: Dificultades para la certeza y libre transferibilidad

§ 10. Explicación y crítica jurídica del mercado de aguas

§ 11. Identificando problemas del ejercicio y certeza de los derechos de aguas

Tercera parte • Propuestas. Tribunales especiales para los conflictos de aguas y mejorar autogestión

§ 12. Necesidad de una jurisdicción especializada e ideas finales

Bibliografía citada

ABREVIATURAS

AC Acta Constitucional

AOI acto de orden interno

art. / arts. / art. T artículo / artículos / artículo transitorio

CA Código de Aguas

CBR Conservador de Bienes Raíces

CGR Contraloría General de la República

CNR Comisión Nacional de Riego

CPA Catastro Público de Aguas

CPR Constitución Política de la República

DAA derecho(s) de aprovechamiento de aguas

DFL Decreto con Fuerza de Ley

DGA Dirección General de Aguas

DL Decreto Ley

DO Diario Oficial

DOH Dirección de Obras Hidráulicas

DS decreto supremo

inc. inciso

LBPA Ley de bases de procedimientos administrativos (N° 19.880, de 2003)

MMA Ministerio del Medio Ambiente

RCPA Reglamento del Catastro Público de Aguas

Res. resolución

RUC recursos de uso común

vid. véase

PREFACIO

Antes que nada, cabe explicar la naturaleza, origen y estructura de este libro.

1. Naturaleza de este libro. Este libro, me parece, se sitúa en el género de ensayos; se trata de un ensayo argumentativo, que en la dicotomía teórico/práctico, surge “desde dentro hacia fuera”, desde la práctica hacia el terreno de las ideas.

Este es un libro de política jurídica, dada su vocación de propuesta de las ideas que considero útiles para un mejor “gobierno de la ciudad”; en este caso, para un mejor “gobierno de las aguas”. Es, además, el ensayo de un jurista, basado en mi experiencia y en el conocimiento que yo pueda tener del fenómeno jurídico de las aguas, en el cual expongo mis ideas sobre la administración, gestión y justicia de las aguas, y desarrollo algunas propuestas de cambio de reglas o de prácticas administrativas.

La índole de este ensayo es, entonces, a la vez, política y jurídica; en suma, su objetivo es de exposición de convicciones, pues se desea influir a través de ideas jurídicas en eventuales decisiones políticas; pero tales decisiones son de la comunidad por intermedio de sus representantes.

No es mi interés ni vocación hacer activismo político. Eso está muy lejos de mis labores de jurista; y quienes vean mi limpia trayectoria académica al respecto no dudarán de ello: siempre he considerado la labor de jurista como antitética a la de un activista político. Pero no puedo renegar el rol orientador de los juristas, pues todo legislador, para que no produzca ingeniería social artificial, cada vez que dicta nuevas reglas, tiene el deber de dictar sólo aquellas que están en íntima conexión con el pueblo que las sufre. Y los juristas, proporcionamos, mediante un filtro de racionalidad, una conexión entre el sentimiento popular y el legislador. Ese es el conocimiento nuevo que los juristas le damos a la sociedad. Es el intento actual; como el de cada línea que escribo.

En la elaboración de este texto he procurado sintetizar mis ideas jurídicas, poniendo especial énfasis en la descripción de los conflictos y dificultades que observo en materia de aguas en nuestro país. Para mantener una facilidad de lectura, he eliminado casi completamente las citas de autores o de disposiciones legales (no obstante, al final se ofrece una relación bibliográfica de publicaciones citadas; en tales publicaciones el lector interesado en profundizar estas materias podrá encontrar un aparataje bibliográfico más completo).

Aun cuando en este texto efectivamente trato y enuncio un conjunto de problemas y situaciones conflictivas, hay apartados que por ahora carecen de un desarrollo acabado o tienen mucho menor desarrollo que otros. Eso es usual en temas tan complejos. Un análisis mayor requiere más tiempo para profundizar todos los aspectos y para desarrollar todas las ideas; las posibles observaciones que reciba este escrito, quizás sirvan para animar el diálogo y para mejorar este ensayo u otros que pueda aportar el autor.

El objetivo de este librito es, por lo tanto, propositivo; y tiene por destinatarios más naturales a aquellos académicos, profesionales y usuarios vinculados con el agua, con su gestión y regulación. Para quienes deseen profundizar el análisis jurídico, aquí muchas veces sólo esbozado, puede ser útil el sitio www.vergarablanco.cl, que contiene publicaciones del autor, especialmente dedicadas al Derecho de Aguas, en donde se encuentran desarrollos más amplios.