Björn Gercke - Arbeitsstrafrecht

[52]

BGH Urt. v. 26.3.2019 – II ZR 244/17.

[53]

Vgl. nur BSG NJW-RR 2002, 758. Vgl. zur Anwendbarkeit arbeitsrechtlicher Schutzvorschriften auf den Fremd-Geschäftsführer einer GmbH ausführlich etwa Bauer DB 1979, 1178 ff.

[54]

Michalski/ Tebben § 6 Rn. 126.

[55]

Vgl. nur MünchHdb-GesR/ Diekmann Bd. 3 § 43 Rn. 9. Bei einer Zweimann-GmbH mit jeweils zu 50 % beteiligten Gesellschafter-Geschäftsführern fehlt es ebenfalls an der persönlichen Abhängigkeit des Betroffenen, da dieser jede Entscheidung gegen sich verhindern kann, vgl. Roth/ Altmeppen § 6 Rn. 69; BAG NJW 1983, 2405, 2407.

[56]

Vgl. nur Bauer DB 1979, 2178, 2179; Neumann/Fenski § 2 Rn. 34, sowie den Überblick bei Roth/ Altmeppen § 6 Rn. 70 f.

[57]

Grobys/Panzer-Heemeier/ Herrmann Stichwort Kommentar Arbeitsrecht Rn. 14.

[58]

§ 7 SGB IV spricht von einem Beschäftigten verhältnis und gerade nicht von einem Arbeits verhältnis.

[59]

BSG AP Nr. 67 zu § 611 BGB Abhängigkeit; dagegen setzen bestimmte Normen des Sozialversicherungsrechts, die den Begriff der „Beschäftigung“ verwenden, eine entgeltliche Beschäftigung voraus (z.B. § 404 Abs. 2 Nr. 3 SGB III), was beim arbeitsrechtlichen Arbeitnehmerbegriff nicht zwingend ist.

[60]

Ignor/Mosbacher/ Brettschneider § 2 Rn. 27.

[61]

Vgl. Überblick bei ErfK/ Rolfs § 7 SGB IV Rn. 9 ff.

[62]

Neumann NZS 2001, 14.

[63]

Neumann NZS 2001, 14.

[64]

BSG AP Nr. 67 zu § 611 BGB Abhängigkeit.

[65]

BSG E 16, 73, 74; BSG NZA-RR 2002, 494, 495; Nägele BB 2001, 305, 310. Zu beachten ist hierbei allerdings, dass Vorstandsmitglieder einer AG von der Versicherungspflicht in der Arbeitslosen- und der gesetzlichen Rentenversicherung befreit sind, § 27 Abs. 1 Nr. 5 SGB III, § 1 Satz 4 SGB VI.

[66]

Von Medem DStR 2013, 1436; vgl. BSG 18.12.2001 – B 12 KR 10/01 R.

[67]

Freckmann BB 2006, 2077 ff. Vgl. auch die „Checkliste“ mit Indizien des BSG zur Beurteilung der Sozialversicherungspflichtigkeit eines GmbH-Geschäftsführers bei ders. DStR 2008, 52, 58.

[68]

BSG NZG 2002, 431; BSG BB 2000, 674.

[69]

BSG BB 2000, 674, 675. Angedeutet wurde dies bereits in BSG GmbHR 1987, 351, wobei die Aussage, dass auch Fremd-Geschäftsführer Selbstständige sein können, in späteren Urteilen zunächst nicht mehr aufgegriffen wurde.

[70]

Vgl. zum Streitstand etwa Spohr BB 2005, 2745, 2746 m.w.N.

[71]

BSG NZA-RR 2000, 434.

[72]

BSG FHArbSozR 19 Nr. 5782.

[73]

BSG DStR 2013, 770, 773.

[74]

Preis NZA 2000, 914, 919.

[75]

BGH NZA 2000, 376; BAG NJW 1999, 3731.

[76]

Grobys/Panzer-Heemeier/ Herrmann StichwortKommentar Arbeitsrecht Rn. 72.

[77]

Vgl. statt vieler BFH AP Nr. 63 zu § 611 BGB Abhängigkeit; BFHE 188, 201.

[78]

BFH Beschl . vom 3.2.2000 – V B 129/99.

[79]

BFH DB 1999, 1044, 1045.

[80]

BFH DB 1999, 1044, 1046.

[81]

APS- Seidel Steuerrechtliche Aspekte der Beendigung von Arbeitsverhältnissen Rn. 3.

[82]

Müller SteuK 2013, 140, 143; Grobys/Panzer-Heemeier/ Esskandari Stichwort Kommentar Arbeitsrecht Rn. 63.

[83]

Kreuder Anm. zu BAG AP Nr. 37 zu § 5 ArbGG zu 6.

[84]

Hromadka NZA 1997, 569, 576.

[85]

MüKoBGB/ Spinner BGB § 611a Rn. 131.

[86]

ErfK/ Franzen § 12a TVG Rn. 4.

[87]

ErfK/ Franzen § 12a TVG Rn. 5.

[88]

Ignor/Mosbacher/ Brettschneider § 2 Rn. 48.

[89]

So etwa in § 2 Abs. 3 i.V.m. § 2 Abs. 2 Nr. 3 ArbSchG.

[90]

Weitere Beispiele bei Küttner/ Röller Arbeitnehmerähnliche Personen Rn. 7 f.; bei Schaub/ Vogelsang § 10 Rn. 4 sowie ErfK/ Preis § 611a BGB Rn. 86 f.

[91]

Das Heimarbeitsgesetz (HAG) regelt die Rechtsverhältnisse der Heimarbeiter, Hausgewerbetreibenden und Zwischenmeister.

[92]

BAG NJW 1991, 1629.

[93]

LAG Hamm AP Nr. 7 zu § 5 ArbGG 1979; LAG Berlin NZA 98, 943.

[94]

BAG NZA 97, 1126; BGH NZA 99, 53.

[95]

BAG NZA 97, 1302.

[96]

BAG AP Nr. 7 zu § 12a TVG.

[97]

Vgl. KassKomm/ Guttenberger § 1 SGB VI Rn. 10; Küttner/ Voelzke Arbeitnehmerähnliche Personen Rn. 27.

[98]

Küttner/ Voelzke Arbeitnehmerähnliche Personen Rn. 27.

[99]

Vgl. nur BSG NZS 2006, 375 (st. Rspr.). Vgl. dazu auch ausführlich Küttner/ Voelzke Arbeitnehmerähnliche Personen Rn. 28 ff.

[100]

Arbeitnehmerähnliche Selbstständige sind auch steuerlich regelmäßig selbstständig tätig, vgl. EStR 2008 R 15.1 Abs. 3.

[101]

BFH NZA-RR 1999, 376.

[102]

EStR 15.1 Abs. 2.

[103]

Küttner/ Seidel Heimarbeit Rn. 51. Die einzelfallbezogene Abwägung nach dem Gesamtbild der Verhältnisse ist ständige Rechtsprechung, vgl. nur BFH DB 1999, 1044 ff.

[104]

Preis /Temming Individualarbeitsrecht Rn. 252; Schaub/ Koch Arbeitsrecht von A-Z Freie Mitarbeiter.

[105]

BVerfG E 59, 231.

[106]

BAG AP Nr. 42 und Nr. 74 zu § 611 Abhängigkeit.

[107]

BVerfG E 59, 231; 64, 256; a.A.: Differenzierung aufzugeben nach Inkrafttreten des § 611a BGB ErfK/ Preis § 611a BGB Rn. 71; bereits zuvor abl. Bezani NZA 1997, 856 (860 f.).

[108]

BVerfG E 59, 231. Als Beispiele für programmgestaltende Beschäftigte, denen nach der Rspr. eine Arbeitnehmereigenschaft zugesprochen wurde, sind zu nennen: Filmautoren und Regisseure, wenn sie in die Arbeitsorganisation eingegliedert sind ( BAG AP Nr. 26, 34 zu § 611 BGB Abhängigkeit); Fotoreporter ( BAG AP Nr. 44 zu § 5 ArbGG); Schauspieler ( BAG AP Nr. 10 zu § 611 BGB Film). Die Tätigkeit von Redakteuren für eine Rundfunk- und Fernsehanstalt ist grds. programmgestaltend. Etwas anderes gilt, wenn trotz Mitwirkung eine „persönliche Handschrift“ mangels Einflusses nicht erkennbar ist ( LAG Köln AE 2014, 298). Beispiele für programmgestaltende Beschäftigte, die der Rspr. zufolge freie Mitarbeiter sind: Moderatoren ( BAG AP Nr. 37 zu § 611 BGB Rundfunk); Rundfunkreporter ( BAG AP Nr. 96 zu § 611 BGB Abhängigkeit); pauschal bezahlte Bildberichterstatter ( BAG AP Nr. 47 zu § 5 BetrVG 1972).

[109]

BVerfG E 59, 231; 64, 256. Beispiele aus der Rspr. für nicht programmgestaltende Mitarbeiter: Bühnenbildner ( LAG Berlin AP Nr. 44 zu § 611 BGB Abhängigkeit); Kameraassistenten ( BAG AP Nr. 24, 25 zu § 611 BGB Rundfunk); Sprecher von Nachrichten und weiteren vorgegebenen Texten ( BAG AP Nr. 74 zu § 611 BGB Abhängigkeit).

[110]

BAG AP Nr. 73, 74 zu § 611 BGB Abhängigkeit; BAG NZA 2013, 903 (Arbeitnehmerstatus einer Cutterin).

[111]

Zöllner/Loritz/Hergenröder § 4 V d.

[112]

MünchHdb-ArbR/ Richardi Bd. 1 § 16 Rn. 30, 33.

[113]

HK-ArbR/ Kreuder § 611a BGB Rn. 58.

[114]

HK-ArbR/ Kreuder § 611a BGB Rn. 47.

[115]

Vgl. die Aufzählung in § 1 Abs. 2 Satz 2 PartGG.