Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 4. Правовое мышление и профессиональная деятельность юриста. Науковедческие проблемы правоведения

В современной юридической литературе, по меньшей мере, нет никаких доказательств повышенной криминализации России в сравнении с иными странами. Приводимые оценки преступности носят преимущественно панический характер, но не сопоставляются ни с прошлым России, ни с положением дел в иных странах. Между тем миллион заключенных или несколько отклоняющее их количество затрагивает основы социального бытия, тормозит экономику и нарушает социально-психологическое состояние общества. Социальная структура лиц, подвергающихся уголовному наказанию и иным мерам уголовно-правового характера, также является проблемой.

Здесь нужны пояснения отстаиваемой позиции. Современная криминология связывает преступность и личность преступника с состоянием и эффективностью социализации личности, группы, общества в целом.

Кажется естественным поэтому, что большинство осужденных должно происходить из маргинальных социальных групп, либо групп повышенного риска. Такой подход справедлив при реальном обеспечении социальных возможностей, действии социального лифта.

Однако социальные различия увеличиваются. Это не порождает преступность, но влияет, вероятно, на практику применения уголовного закона. Проблемой стала меньшая защищенность отдельных групп населения от уголовного наказания. Во всяком случае, коррупция предполагает возможность увеличить не только спрос, но и платежеспособность.

Интегральной является проблема стремления к усилению репрессий, переоценки возможностей уголовного закона и избыточной ориентации на его использование.

Постановления Пленума ВС РФ надо признавать осторожно, они постоянно ориентируют суды на расширение толкования уголовного закона. Законодатель преимущественно расширяет пределы, усиливает наказание, лишь иногда смягчая ответственность или сужая ее. Но, странным образом, призывы к усилению уголовной ответственности раздаются в юридической литературе, что имеет заслуживающие внимания социальные и гносеологические корни.

В итоге развитие уголовного права либо является односторонним, либо блокируется. Уголовное право оказывается не столько средством обеспечения социального мира, в чем состоит его предназначение, сколько средством перераспределения власти.

Иные проблемы. Они многосложны и разнообразны и заслуживают отдельного исследования. Здесь – только для обоснования последующих утверждений – выделим три группы проблем, распределяя их по формам выражения уголовного права.

Первая группа: проблемы уголовного и смежного законодательства. Наряду с общим усилением ответственности выделим:

• неопределенность уголовно-правовых предписаний и отсутствие правил ее преодоления, что относится, в частности, к понятию общественной опасности, совокупности преступлений, невменяемости, уменьшенной вменяемости, вины и ее форм, совершение преступлений группой лиц и проч.

• отсутствие аргументов распределения преступлений по категориям при преобладании тяжких преступлений;

• недостаточное развитие средств предметного описания и оценки отдельных преступлений при том, что содержание признаков многих преступлений определяется вне уголовного закона практикой либо доктриной уголовного права без обращения к закону;

• критерии наказания разработаны примитивно и избыточно формализованы; значительная часть уголовно-правовых конструкций направлена на усиление наказания и по существу меняет содержание санкций статей Особенной части действующего УК РФ;

• основания криминализации деяний слабо выражены в статьях Особенной части УК РФ.

Рассмотрим это на соотношении групп предписаний, усиливающих и, напротив, смягчающих ответственность в УК РФ и УК ФРГ.

Предписания УК РФ, отягчающие наказание:

а) признание преступлений тяжкими и особо тяжкими (ч. 2, 4, 5 ст. 15) – конструкция формализованная, применение обязательно, последствия – сужение возможности освобождения от уголовной ответственности и проч.;

б) совокупность преступлений – конструкция оценочная по деянию и формализованная по последствиям, применение обязательно (в УК ФРГ нет сложения);

в) рецидив преступлений – в УК ФРГ нет;

г) соучастие;

д) обстоятельства, отягчающие наказание, – оценочно-формализованные конструкции, характер использования является неопределенным (ч. 3 ст. 60 УК РФ);

е) квалифицирующие признаки Особенной части – конструкции оценочно-формализованные, применение обязательно, последствия – ужесточение наказания.