Альфред Жалинский - Избранные труды. Том 4. Правовое мышление и профессиональная деятельность юриста. Науковедческие проблемы правоведения

Применяемое понимание уголовного права . Здесь и ниже уголовное право рассматривается со следующих позиций:

а) оно является противоречивым, но необходимым инструментом охраны и регулирования социального мира – суммы социальных процессов. [322]Уголовное право порождено необходимостью легитимации и ограничения насилия, необходимого для поддержания некоторого состояния социального мира, отражающего интересы тех или иных социальных групп; в процессе социального развития эта необходимость искажается, затем осознается глубже, присваивается, затем в какой-то части контролируется обществом, реализуется избыточно, затем более экономно;

б) уголовному праву как инструменту социального развития присущи особенности целостной системы права, возникшие в процессе исторического развития, и целевые специфические особенности;

в) уголовное право существует в трех проявлениях: норма, т. е. отрасль права; практика, т. е. право в жизни – системы различного рода решений; отражение права, т. е. правовая мысль (правовое сознание);

г) уголовное право, практика, уголовно-правовое сознание сильно зависят от социально-экономических процессов, а также от субъектов реализации, инфраструктуры, принятых технологий правотворчества и правореализации, иных отраслей права;

д) следует раздельно и совместно анализировать право законодателя, право применителя, право адресата закона, выявляя их цели, состояние, технологии, последствия;

е) уголовное право во всех своих проявлениях, будучи инструментом, есть объект социального управления; оно порождается обществом и должно им меняться;

ж) собственно традиционно юридическое понимание уголовного права, его задачи, предмет, методы представляют собой вторичные характеристики; они определяются потребностями, традициями, удобствами создания и применения закона и его норм и должны быть полезными, измеримыми, применимыми, поддающимися реализации.

Все эти допущения нуждаются в специальном развернутом анализе. Но и в краткой формулировке они могут быть использованы.

Выводы из приведенного понимания. Уголовное право РФ в его различных проявлениях – постепенно сложившееся правовое явление; в целом оно является конституционным, т. е. соответствует воле общества в том виде, в каком она – воля – закреплена в Конституции РФ и соответственно реализует присущие ему функции, в мере и с последствиями, подлежащими уяснению и измерению. Вместе с тем действующее уголовное право сложилось (не только в России, но и по существу, повсеместно) в исчезнувших или исчезающих социально-экономических условиях. Изменялась технология поведения как в сфере экономики, так и в иных областях. Иными стали профессиональная структура, коммуникации, возможности присвоения чужого имущества и насилия. Изменились права, язык, ценность свободы во всех ее проявлениях.

Уголовное право находится в потоке социальных перемен и должно меняться вместе с ними, причем в лучшую сторону.

Любое сознательное изменение действующего уголовного права, практики и правосознания должно быть целевым, отвечая на вопросы: зачем, что это даст, как это выполнить, сколько это будет стоить?

До ответа на эти вопросы действующее уголовное право рассматривается как оптимальное, но эта презумпция признается опровержимой.

Соображения лингвистического, философского и даже системного характера, которые будут изложены ниже, во всяком случае, недостаточны для изменения действующего уголовного законодательства; в особенности это относится к проектам с неясными последствиями или связанными с ростом социальных расходов.

Собственно противоречивость и затратность уголовного права, необходимость его адаптации к социальным изменениям влекут необходимость постоянного слежения за этой отраслью права, практики и правосознания, а тем самым порождают потребность в выявлении и разрешении проблем его реализации.

Существующие проблемы уголовного права. Наиболее интегрированное выражение проблем уголовного права представляет собой последствия его применения.

Количество лиц, находящихся в местах лишения свободы, возможно, является результатом законного применения уголовно-правовых норм правоохранительными органами и судом, но существуют очень сильные сомнения в том, что оно отражает реальное состояние преступности и является оптимальным.