Герберт Харт - Право, свобода и мораль

Предыстория и контекст этой дискуссии (идеи Джона Стюарта Милля, высказанные им в эссе «О свободе» и критика этих идей Джеймсом Фитцджеймсом Стивеном, доклад комиссии Вулфендена и критика его лордом Девлином) раскрываются и в самой книге Харта, что избавляет нас от необходимости подробного их изложения. Однако это делается в разных местах книги, и здесь есть смысл свести воедино и вкратце изложить позиции дискутировавших сторон.

Патрик Девлин решительно отверг идеи, на которых основывались предложения комиссии Вулфендена. В 1958 г. он выступил с лекцией, в которой поставил три вопроса:

1. Имеет ли общество право высказывать суждения по поводу нравственности? Другими словами, существует ли общественная мораль? Или мораль – это всегда частное дело?

2. Если общество имеет право высказывать суждение, имеет ли оно также право проводить свои суждения в жизнь при помощи закона?

3. Если общество имеет право проводить свои суждения в жизнь, то должно ли оно применять его во всех случаях или только в некоторых? И, если только в некоторых, то по какому принципу выделять эти случаи?

На первые два вопроса Девлин отвечает утвердительно. Что означает право общества высказывать суждения по поводу морали? Если большинство людей в обществе осуждают то или иное поведение, само по себе это еще не повод для вмешательства закона. Коллективное суждение (в отличие от суммы индивидуальных мнений) оправдано тогда, когда затрагиваются интересы общества в целом. Любое общество, согласно Девлину, имеет не только политическую, но и нравственную систему. Если его члены не будут разделять фундаментальные нравственные ценности, оно распадется: «…общество означает сообщество идей; без разделяемых людьми идей о политике, морали и этике ни одно общество не может существовать <���…> если мужчины и женщины попытаются создать общество, в котором нет фундаментального согласия о том, что есть добро и зло,– эта попытка провалится; если общество было построено на согласии всех и это согласие исчезает – общество разрушится».

Следовательно, утверждает Девлин, «если общество имеет право выносить суждения на основе общепризнанной морали, необходимой для сохранения общества столь же, как и общепризнанное правительство, тогда общество может применять закон для поддержания нравственности, также как оно использует его для защиты всего, что необходимо для его существования», а следовательно, и для законодательства против аморальности. Девлин заявляет, что аморальность как нарушение общих нравственных представлений аналогична измене и подавление аморальности с помощью закона так же обосновано, как и подавление подрывной деятельности.

Девлин отвергает разграничение публичной и частной морали. Даже аморальное сексуальное поведение в частной жизни является по сути поведением, подрывающим устои общества. Он также указывает, что последовательное проведение в жизнь идей Вулфендена потребовало бы отказа от традиционного принципа английского права о том, что согласие жертвы не является оправданием физического насилия или убийства. Кроме того, придерживаясь принципов Вулфендена–Милля, надо разрешать не только гомосексуализм и проституцию, но и другое: «эвтаназия, или убийство другого по его просьбе, самоубийство и клубы самоубийц, дуэли, аборты, инцест между братом и сестрой – все это акты, которые могут совершаться частным образом, без вреда для других или их развращения и эксплуатации». Если согласие между проститутками и их клиентами или между взрослыми гомосексуалистами и приватность взаимодействия между ними является основанием для легальности их действий, то последовательность требует легализации и всего вышеперечисленного.

В последней части своей лекции Девлин призывал проявлять максимальную осторожность, терпимость и гуманность при принятии законов, касающихся нравственности. Должна быть обеспечена максимально возможная свобода индивида, совместимая с целостностью общества. Небольшую аморальность, вызывающую у нас лишь умеренную неприязнь, следует терпеть. Наказываться законом должна лишь такая безнравственность, которая угрожает существованию общества. Невозможно рационально определить «критический порог» безнравственности. Показателем здесь является интенсивность наших чувств. Например, если наше общество воспринимает гомосексуализм как «порок настолько отвратительный, что само его присутствие является оскорблением», то, утверждает Девлин, «я не вижу причин, по которым общество может быть лишено права искоренить его». Точно так же садизм и жестокость по отношению к животным вызывают в нас чувство глубокого отвращения и негодования, и общество запрещает их законодательно, не спрашивая, в общественной или частной сфере это практикуется.