т. к. это ограничение прав акционеров, не предусмотренное
законом. [2]
Существуют ли какие-либо «подводные камни» при
уменьшении количественного состава Совета
директоров?
При уменьшении количественного состава СД изменяется
размер пакета акций, гарантирующего избрание кандидата в
члены СД. Это можно трактовать как ограничение прав
акционеров. Однако в определении ВАС об отказе в передаче дела
в Президиум ВАС сказано, что такие изменения в уставе не
являются ограничениями прав акционеров. [2]
В уставе нашего АО выборы ГД не отнесены к
компетенции СД. Но к уставу есть приложение —
«Положение о СД», — где выборы гендиректора все-
таки отнесены к компетенции СД. Согласно ГК, к
учредительным документам относится только устав.
Вопрос: есть ли перспектива судебного обжалования
решения СД о выборах гендиректора?
Безусловно, есть. Если устав не содержит норму о выборе ГД
советом директоров, то работает норма Закона. Положение о СД
— не в счет.
В АО положения Устава, посвященные единоличному
исполнительному органу (ЕИО), почти цитируют ФЗАО
(ст. 69), существует и внутреннее «Положение о
генеральном директоре». Вопрос: если ЮЛ решает
передать функции ЕИО управляющей организации, надо
ли вносить соответствующие изменения в Устав и
менять «Положение»?
Наша компания имеет опыт работы в качестве управляющей
организации. Наличие в Уставе положения о воз-
Часть четвертая • 295
можности передачи функций ЕИО управляющей организации
необходимо только для ООО. Решение о передаче функций ЕИО
принимается ОСА, при этом данный вопрос на ОСА должен
выносить СД. Далее СД должен утвердить существенные
положения Договора о передаче функций. В Устав необходимо
внести изменения с тем, чтобы четко определить весь процесс
передачи полномочий, само понятие Управляющей организации,
ее права и обязанности. Мы, например, также меняли положение
о ГД, переписав его и назвав «Положение о ЕИО». В то же время
многие полномочия управляющей организации определены в
Договоре. Еще один момент: так как решение о передаче
функций ЕИО все равно принимает ОСА (ст. 69 ФЗАО), не вижу
проблем с Уставом: одновременно, на том же ОСА или BOCA,
внести соответствующие изменения в Устав и положение о ГД,
если посчитаете это нужным. Нюанс также заключается в том,
что организация, которой передаются полномочия ЕИО, должна
иметь право предоставлять соответствующие услуги (по
управлению) — это прописывается в уставе. В некоторых
случаях (например, когда управляющая организация является
акционером общества, функции ЕИО которого передаются) при
голосовании следует учитывать заинтересованность. [3]
Можно ли в создаваемом акционерном обществе
наделить полномочиями гендиректора управляющую
организацию?
Согласно п. 1 ст. 69 ФЗАО по решению общего собрания
акционеров полномочия единоличного исполнительного органа
общества могут быть переданы по договору коммерческой
организации (управляющей организации) или индивидуальному
предпринимателю (управляющему). Решение о передаче
полномочий единоличного исполнительного органа общества
управляющей организации или управляющему принимается
общим собранием акционеров только по предложению совета
директоров (наблюдательного совета) общества. В соответствии
п. 3 ст. 69 ФЗАО
296 • Акционер против акционерного общества
права и обязанности управляющей организации или
управляющего по осуществлению руководства текущей
деятельностью общества определяются Федеральным
законом, иными правовыми актами Российской Федерации
и договором, заключаемым каждым из них с обществом.
Договор от имени общества подписывается председателем
совета директоров (наблюдательного совета) общества или
лицом, уполномоченным советом директоров
(наблюдательным советом) общества.
Таким образом, для того чтобы полномочия
единоличного исполнительного органа общества могли
быть переданы по договору управляющей организации или
управляющему необходимо:
1. Проведение совета директоров, на котором будет
предложено общему собранию акционеров передать
полномочия единоличного исполнительного органа
общества по договору управляющей организации или
управляющему.
2. Проведение общего собрания акционеров для решения
Читать дальше
