Коллектив авторов - Право и экономическое развитие - проблемы государственного регулирования экономики

Если говорить о публичном праве как антиподе частного права, то и здесь имеются проблемы. Как отмечал в свое время Г.Ф. Шершеневич, что, несмотря на повседневность деления права на гражданское и публичное, с позиций научной стороны до сих пор остается не вполне выясненным, где находится межевая черта между гражданским и публичным правом. Автор отмечал, что уже к тому времени не было недостатка в попытках установить эту пограничную линию, но, к сожалению, попытки эти далеко не безупречны [448]. Истоки проблемы относятся к временам Древнего Рима. Ссылаясь на известное изречение Ульпиана о том, что «изучение права распадается на две части: публичное и частное…», М.Н. Сибилев указывает, что первоначально деление права на частное и публичное «возникло лишь как способ изучения права и не свидетельствовало о делении римского права на две соответствующие отрасли» [449].

Тем не менее, в России долгое время ведутся дискуссии, связанные с публичным и частным правом. Многие ученые полагают, что однозначно отнести ту или иную отрасль к частной или публичной невозможно, поскольку все они носят комплексный характер [450]. Это создает трудности и в правоприменительной практике. В.В. Витрянский отмечает: «С особыми, а часто непреодолимыми трудностями сталкивается судебно-арбитражная практика в ситуациях, когда имеются противоречия между публично-правовыми нормами, которыми руководствуются в своей деятельности государственные органы, и гражданско-правовыми нормами, регламентирующими деятельность участников имущественного оборота» [451].

Не прекращаются попытки разрешить указанную проблему с позиций конвергенции частного и публичного права. Здесь уместно привести следующий вывод, сделанный Н.М. Коршуновым: «В процессе конвергенции как частное, так и публичное право не растворяются друг в друге, не образуют нового правового феномена, а сохраняют свою сущность, отраслевые специфические особенности и системные признаки, которые находят отражение в структурных элементах соответствующих методов правового регулирования, получающих нормативное закрепление в принципах, нормах и институтах комплексных нормативных правовых актов» [452]. Переход к рыночной экономике создал основу для расширения границ частного права. В итоговом докладе Президенту РФ рабочей группы по подготовке предложений по формированию в РФ системы «Открытое Правительство» от 5 мая 2012 г. отмечается, что необоснованные административные барьеры снижают стимулы входа на рынки новых участников, повышают непроизводственные издержки и создают условия для коррупции и возникновения «административного ресурса» [453].

На расширение границ частного права обратил внимание Н.М. Коршунов. Ученый указывал, что проникновение частного права в публичную сферу обеспечивается, например, использованием различных договорно-правовых средств, распространением общих принципов гражданского права (например, недопустимости злоупотребления правом) на банковские, налоговые и иные отношения [454]. Более того, многие правоотношения, которые еще вчера квалифицировались как публичные, сегодня обоснованно занимают достойное положение в частном правовом поле. Это происходит не путем делегирования полномочий государственных органов субъектам частного права, а путем полной смены публично-правового регулирования в данных сферах на частно-правовое.

Если рассматривать слово «публичный» в значении открытости для общества и удовлетворения интересов широкой публики, то для гражданского права этот термин не является чуждым. Так, гражданско-правовой договор называется публичным (ст.426 ГК РФ) по той причине, что его юридическая конструкция необходима для защиты интересов большого количества потребителей. Данный договор не позволяет предпринимателю произвольно отказаться от предложения любого обратившегося к нему лица заключить договор или отдать кому-то предпочтение в заключении договора и предоставить кому-то более льготные условия. Принцип публичности государственной регистрации (ст.8.1. ГК) означает открытость сведений, внесенных в государственный реестр, для широкой публики. Публичная оферта (ст.437 ГК РФ) адресована любому, кто на нее отзовется. Данный ряд можно продолжать (публичная подписка (ст.66.2 ГК РФ), публичные и непубличные общества (ст.66.3 ГК РФ) и т. п.).

Иное значение вкладывается в выражение «публичные торги» (ст.449.1 ГК РФ), проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства. Здесь публичность означает достижение государственных целей. Тот же смысл вкладывается в понятие «публично-правовые компании» (ст.50 ГК РФ).