В. Білоконев - Призначення покарання за сукупністю злочинів та вироків (судова практика)

В зв’язку з цим викликає сумніви наступне рішення Верховного Суду України, яке було приведено в узагальненні “Судова практика з питань кваліфікації повторності та сукупності злочинів (статті 32, 33, 35 Кримінального кодексу України)”. В цьому узагальненні зокрема вказано, що «трапляються у судовій практиці випадки помилкового призначення покарання за повторні тотожні дії. Наприклад, ухвалою Верховного Суду України за касаційною скаргою засудженого і його захисника змінено вирок Апеляційного суду Хмельницької області стосовно раніше судимого Х., засудженого за ч. 1 ст. 263 КК за епізодами вчинення злочинів у 2002–2003 р.р. на три роки позбавлення волі. На підставі ч. 4 ст. 70 КК за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за вироком Хмельницького міськрайонного суду Хмельницької області від 26.04.2004 р., більш суворим Х. призначено покарання на три роки шість місяців позбавлення волі. За ч. 1 ст. 263 КК за епізодом злочину, вчиненого у грудні 2004 р. апеляційний суд засудив Х. на три роки позбавлення волі. Відповідно до ст. 71 КК йому призначено остаточне покарання у виді п’яти років позбавлення волі. Змінюючи вирок апеляційного суду, Верховний Суд України вказав, що винність Х. у придбанні носінні, зберіганні, виготовленні та збуту вогнепальної зброї, боєприпасів, вибухових речовин та пристроїв без передбаченого законом дозволу доведена, а його дії правильно кваліфіковані за ч. 1 ст. 263 КК. Разом з тим, суд двічі призначив покарання за тотожні дії, не врахувавши, що злочинні дії Х. охоплюються диспозицією ч. 1 ст. 263 КК. Оскільки повторність тотожних злочинів не передбачена в ст. 263 КК , тому колегія суддів вважає зайвою повторну кваліфікацію дій Х., отже, вона підлягає виключенню як і слід виключити застосування ч. 4 ст. 70 КК. Вважати Х. засудженим за ч. 1 ст. 263 КК на три роки позбавлення волі. На підставі ст. 71 КК призначити Х. покарання у виді трьох років восьми місяців позбавлення волі” [271] Вісник Верховного Суду України. — 2009. — № 4. — С. 39. .

До речі, Верховний Суд України також на підставі ст. 71 КК “ двічі призначив покарання за тотожні дії, не дивлячись на те, що злочинні дії Х. охоплюються диспозицією ч. 1 ст. 263 КК” , однак, на наш погляд, краще на це рішення вищестоящого суду відповісти словами І.О. Зінченко, яка відзначала, “що у деяких випадках сукупність злочинів можуть утворювати декілька тотожних злочинів, які передбачені не тільки однією статтею Особливої частини КК , а навіть, однією частиною цієї статті. Мається на увазі ситуація, передбачена в ч. 4 ст. 70 КК, коли після постановлення вироку за один зі злочинів виявляється, що особа до постановлення цього вироку вчинила ще один чи декілька злочинів, за які не засуджувалася. Не виключається, що саме у цих випадках, усі, вчинені особою злочини, можуть бути передбаченні однією й тією ж самою частиною однієї статті КК” [272] Зінченко І.О., Тютюгін В.І. Множинність злочинів: поняття, види, призначення покарання, с. 127. .

З нашої точки зору в аналогічний ситуації правильним є наступні рішення Верховного Суду України.

Приклад перший:Районний суд вироком від 18.08.2005 р. засудив Т., раніше судимого 05.12.2002 р. за ч. 3 ст. 185 КК, ч. 2 ст. 194 КК на 4 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК, — за ч. 2 ст. 185 КК на 3 роки позбавлення волі, за ч. 2 ст. 296 КК на 2 роки позбавлення волі. На підставі ст. 70 ч. 1 КК за сукупністю злочинів призначено покарання у виді 3 років позбавлення волі, а на підставі ст. 71 КК остаточно призначене тому покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. Як вбачається із матеріалів справи Т. вчинив злочини, передбаченні ч. 2 ст. 185 КК, 02.06.2002 р., 08.06.2002 р., 15.09.2002 р., 05.10.2002 р., 06.10.2002 р., 23.03.2003 р. та 28.03.2003 р., а злочин, передбачений ч. 2 ст. 296 КК, 04.12.2002 р. Верховний Суд України, скасовуючи вирок, відзначив, що епізоди від 02.06.2002 р., 08.06.2002 р., 15.09.2002 р., 05.10.2002 р. та 06.10.2002 р. вчинив до постановлення попереднього вироку від 05.12.2002 р. Таким чином, за указані епізоди суд першої інстанції повинен був призначити покарання за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 70 КК [273] www.nau.kiev.ua № 5-431км07, 27.02.2007, Ухвала, Верховний Суд України. .

Приклад другий:Місцевий суд вироком від 17.02.2006 р. засудив С., раніше судимого 22.10.2004 р. за ч. 3 ст. 185 КК на 3 роки позбавлення волі із застосуванням ст. 75 КК, — за ч. 3 ст. 185 КК на 3 роки 2 місяці позбавлення волі, а на підставі ст. 71 КК остаточно призначене тому покарання у виді 5 років 6 місяців позбавлення волі. Як вбачається із матеріалів справи С. вчинив злочини, передбаченні ч. 3 ст. 185 КК, 22.01.2004 р. та 08.09.2005 р. Верховний Суд України, скасовуючи вирок, відзначив, що суд С. вчинив злочин, передбачений ч. 3 ст. 185 КК у січні 2004 року, тобто до постановлення попереднього вироку, а тому суд повинен був призначити йому покарання за правилами, передбаченими ч. 4 ст. 70 КК та ст. 71 КК [274] www.nau.kiev.ua № 5-5498км06, 23.11.2006, Ухвала, Верховний Суд України. .