Коллектив авторов - Координация экономической деятельности в российском правовом пространстве

договоров являлся отдельным вертикальным соглашением, не принимался антимонопольными органами во внимание [205] См., напр.: решение и предписание ФАС России от 11 октября 2007 г. № ЦА/18724 // СПС «Консультант Плюс». . В результате такая координация попадала под признаки картеля, несмотря на то, что каждое отдельное соглашение могло не нарушать критериев допустимости, установленных ст. 12 ЗоЗК, а «вертикальные» соглашения, например, между производителем товара и его дилерами или дистрибьюторами [206] См.: Постановление ФАС Московского округа от 11.03.2011 № KA-A40/1320-11// СПС «Консультант Плюс». квалифицировались в качестве координации экономической деятельности. В литературе справедливо подчеркивается, что «выведение из-под понятия координации действий в рамках “вертикальных” соглашений, должно способствовать проведению антимонопольными органами более осмысленной экономической оценки вертикальных соглашений и их влияния на конкуренцию в каждом конкретном случае» [207] Дианов В., Егорушкин А., Хохлов Е. Комментарий к «третьему антимонопольному пакету». М.: Статут, 2012. С. 57”58. См. также: Большаков Е.А. Изменения антимонопольного законодательства заставят участников дистрибьюторских соглашений играть по новым правилам // Арбитражная практика. 2012. № 4. С. 95 .

Проблема заключается в том, что в антимонопольном законодательстве в принципе отсутствует запрет на совершение «вертикальных» соглашений , поскольку такие соглашения составляют основу хозяйственного оборота (согласно дефиниции п. 19 ст. 4 ЗоЗК «вертикальным» соглашением признается соглашение между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар, а другой предоставляет (продает) товар).

Другое дело, что ЗоЗК вводит ряд ограничений на совершение «вертикальных» соглашений в случаях, когда последствия заключения таких соглашений могут наносить вред конкуренции. Практически единственным основанием для запрета «вертикальных» соглашений являются случаи, когда последствия их заключения попадают под признаки запретов per se (ч. 2 и 4 ст. 11 ЗоЗК). Иных ограничений для совершения «вертикальных» соглашений антимонопольное законодательство не предусматривает, что совершенно закономерно. Поэтому «допустимость “вертикальных” соглашений», которая предполагается в ст. 12 ЗоЗК, относится исключительно к случаям, когда на такие соглашения установлен запрет, то есть только тогда, когда последствия заключения таких соглашений имеют признаки картельных соглашений.

Данный подход, суть которого заключается в том, что установленные ст. 12 ЗоЗК случаи допущения «вертикальных» соглашений являются исключениями по отношению к запрещенным соглашениям в целом , подтверждает позицию ВАС РФ, выраженную в утратившем ныне силу п. 7 постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» [208] Вестник ВАС РФ. № 8, август, 2008. . Остается лишь сожалеть, что настолько существенное разъяснение высшей судебной инстанции было исключено из данного постановления в связи с принятием третьего антимонопольного пакета, значительно изменившего правовой режим картельных соглашений. В отсутствие этого разъяснения страдает и судебная практика, и юридическая доктрина. Думается, что данное разъяснение в скорректированном варианте должно быть обязательно возвращено в юридический оборот.

В итоге формируется весьма интересный режим правового регулирования, устанавливающий специальное дозволение (исключение) из специального запрета, существующего в рамках общего дозволения.

В отношении координации экономической деятельности антимонопольное законодательство не содержит ограничений в смысле запрета «вертикальных соглашений». Дополнение, легитимирующее отсутствие ограничений на «вертикальные» соглашения, введенное третьим антимонопольным пакетом (вместо дозволения на координацию экономической деятельности саморегулируемыми организациями в отношении установления для своих членов условий доступа на товарный рынок или выхода из него), было необходимо для того, чтобы на координацию экономической деятельности, в отношении которой и ранее были установлены запреты, связанные с возможностью заключения картельных соглашений (нынешняя ч. 5 (бывшая ч. 3) ст. 11 ЗоЗК), по аналогии закона (ст. 6 ГК РФ) невозможно было распространить правила о запрете «вертикальных» соглашений и, в соответствии с этим, нормы об их допустимости (ст. 12 ЗоЗК). Неверной видится позиция, согласно которой применение критериев допустимости к координации касается случаев, когда координация осуществляется вне рамок какого-либо соглашения, но результатом такой координации является заключение антиконкурентного соглашения, которое, тем не менее, может быть признано допустимым согласно существующим критериям допустимости [209] См.: Дианов В., Егорушкин А., Хохлов Е. Комментарий к «третьему антимонопольному пакету». М.: Статут, 2012. С. 60. . Критерии допустимости, зафиксированные в ст. 12 ЗоЗК, относятся исключительно к соглашениям хозяйствующих субъектов, поэтому иная допустимость (не имеющая отношения к соглашениям, запрещенным антимонопольным законодательством) в принципе невозможна.