Павел Головненков - Уголовное уложение (Уголовный кодекс) Федеративной Республики Германия: научно-практический комментарий и перевод текста закона. 2-е издание

В случае умышленных деликтов противоправность деяния полностью исключается только при условии, что исполнитель знает о соответствующем положении вещей и действует в осуществление своего права (так называемый субъективный элемент исключения противоправности). Кроме того, отчасти правоприменительная практика требует от исполнителя тщательной проверки соответствующих предпосылок.

в) Вина

Принцип виновности ( «nulla poena sine culpa») является проявлением принципа правового государства и обладает в Германии конституционным рангом. Вина обусловливает наказание (вина как основание наказания [Strafbegründungsschuld] ) и, кроме того, ограничивает его размеры, т. к. в соответствии с § 46 (абз. 1 предл. 1) УУ ФРГ вина является основанием для определения размеров наказания (вина как определитель размеров наказания [Strafzumessungsschuld] ). При этом принцип виновности распространяется только на назначение санкций, имеющих характер уголовного наказания. Поэтому некоторые принудительные меры исправления и безопасности могут быть назначены и в случае невменяемости исполнителя. Понятие вины подразумевает в уголовно-правовой доктрине личную упречность содеянного, из чего следует, что она неразрывно связана с неправомерностью и является поэтому «виновностью содеянного» [Tatschuld] . Виновно действует тот, кто вменяем, и чья вина не исключена в силу определённого основания, исключающего виновность, или в силу юридической ошибки (ошибки в запрете), которой исполнитель не мог избежать.

В соответствии с положениями, предусмотренными в § 19 УУ ФРГ, невменяемым считается ребёнок, не достигший четырнадцатилетнего возраста. Несовершеннолетние лица в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет являются вменяемыми на основании § 3 (предл. 1) Закона о судопроизводстве по делам несовершеннолетних, если они в зависимости от уровня своего духовного и морального развития способны осознавать неправомерность деяния или действовать в соответствии с осознанием неправомерности. Таким образом, вина несовершеннолетнего должна быть специально установлена судьёй в каждом конкретном случае. В настоящее время в Германии активно дискутируется вопрос о понижении возрастной границы вменяемости несовершеннолетних. Остаётся надеется, что возрастная граница изменена не будет.

В положениях § 20 УУ ФРГ установлено, что невменяемость имеет место, если исполнитель во время совершения деяния страдал одним из названных в законе расстройств и поэтому был неспособен осознавать неправомерность деяния или действовать в соответствии с осознанием неправомерности. Несмотря на невменяемость в момент совершения инкриминированного действия, исполнитель может подлежать уголовному наказанию, если он сам ввёл себя в состояние невменяемости (например, посредством употребления алкогольных напитков), являясь вменяемым в момент возникновения указанного дефекта, т. н. «actio libera in causa» . Если вследствие душевного расстройства вменяемость исполнителя была значительно уменьшена, то определяющая виновность исполнителя упречность содеянного продолжает наличествовать в соответственно уменьшенной форме, вследствие чего исполнитель подлежит уголовному наказанию. В этом случае в положениях § 21 Уголовного уложения предусмотрена факультативная возможность смягчения наказания.

Если исполнитель в силу иных оснований не осознает неправомерности содеянного, то в соответствии с положениями, предусмотренными в § 17 УУ ФРГ, эта юридическая ошибка (ошибка в запрете) исключает виновность при условии, что он не мог избежать этой ошибки. Кроме того, в определённых случаях вина вменяемого исполнителя может быть устранена, если имеет место основание, исключающее виновность, как, например, в случае извинительного эксцесса при необходимой обороне (§ 33 УУ ФРГ) или крайней необходимости (§ 35 УУ ФРГ).

2. Категории преступных деяний

a) Уголовные преступления и уголовные проступки

По тяжести деликтов Уголовное уложение различает уголовные преступления и уголовные проступки. Уголовными преступлениями в соответствии с § 12 (абз. 1) УУ ФРГ являются противоправные деяния, за совершение которых законодательно предусмотрено минимальное наказание в виде лишения свободы на срок более одного года. Второй абзац этой же нормы устанавливает, что уголовными проступками являются противоправные деяния, за совершение которых предусмотрено минимальное наказание в виде более краткого срока лишения свободы или денежный штраф. Это отличие имеет значение в особенности для уголовной ответственности за покушение, поскольку покушение на совершение уголовного преступления наказуемо всегда, а на совершение уголовного проступка – лишь тогда, когда это специально установлено законом (§ 23 абз. 1 УУ ФРГ). Кроме того, в § 30 УУ ФРГ установлено, что покушение на соучастие в деликте (в особенности покушение на подстрекательство и сговор) наказуемо только в том случае, если этим деликтом является уголовное преступление, согласно определению в § 12 (абз. 1) УУ ФРГ.