Лариса Зайцева - Представительство и посредничество в трудовом праве - сравнительно-правовое исследование. Монография

Основное отличие между представителем и посредником, на наш взгляд, заключается в том, что при формализованном посредничестве посредник – фигура нейтральная, у которой отсутствует интерес, соизмеримый или вытекающий из интереса той или иной стороны основного правоотношения. Представитель же – это всегда лицо, выражающее интерес представляемого, обеспечивающее реализацию этого интереса и его защиту. Но здесь нужно оговориться. Не умаляя принципа нейтральности посредника в отношениях, урегулированных правом, следует понимать, что отдельные посреднические функции могут осуществляться представителями на неформальной основе. Например, адвокат или иной представитель работодателя в рамках судебного процесса по трудовому спору может предложить работнику заключить мировое соглашение и выступить в качестве переговорщика, применяя известные медиативные технологии, если между ним и истцом нет межличностного конфликта, преследуя при этом цели, не противоречащие интересам представляемого работодателя. Или профсоюзный представитель на этапе возникновения разногласий между работником и работодателем может путем переговоров с представителем работодателя урегулировать возникшее разногласия, не доводя дело до трудового спора. Такое неформальное посредничество не меняет статуса представителя, поскольку осуществляется на неформальной межличностной основе. При этом действия представителя вполне согласуются с интересами представляемого, направлены на содействие в реализации прав представляемого и их защиту. Кроме того, надо иметь в виду, что неформальное посредничество может быть реализовано лицами, которые не являются представителями сторон трудового отношения. Например, государственный инспектор труда, проводя прием граждан, может фактически выступить посредником 46, связавшись с работодателем работника, пришедшего на прием и устранить между сторонами недоразумение, которое пока не успело вылиться в конфликт или стать трудовым правонарушением.

Представительство и посредничество следует рассматривать, как минимум в трех аспектах: как правоотношения, как виды деятельности и как правовые институты 47.

Основным же отличительным признаком, позволяющим разграничить представительство и посредничество как виды деятельности, является то, что посредник, в отличие от представителя, не может своими действиями создать права и обязанности для участников трудовых и непосредственно связанных с ними правоотношений. Хотя представитель и посредник содействуют субъектам трудового права в реализации ими трудовых прав и законных интересов, исполнению трудовых обязанностей, но это содействие осуществляется различными средствами, которые будут рассмотрены далее отдельно.

Как правоотношения представительство представляет собой связь между представителем и представляемым лицом (работником/работниками или работодателем/работодателями), где представитель, присоединяясь к статусу представляемого, а в отдельных случаях частично замещая его, обеспечивает осуществление трудовых прав и выполнение обязанностей представляемого, а также защищает его трудовые права и законные интересы. При этом такое отношение нельзя назвать односторонним. Представляемое лицо самостоятельно определяет своего представителя (за исключением законного представительства участников отношений из числа физических лиц с пороками воли), наделяет его необходимыми полномочиями (за исключением ситуации, когда полномочия определены законом и уставом организации) и может в одностороннем порядке прекратить полномочия представителя. Поэтому содержание представительских отношений в трудовом праве можно изобразить графически следующим образом.

Рис. 3. Содержание представительских отношений в трудовом праве

При этом в содержание правоотношений представительства, на наш взгляд, следует включать не только взаимные права и обязанности представителя и представляемого лица, но и права и обязанности, возникающие на этом основании между представителем и оппонентом представляемого лица (вторым участником правоотношения, урегулированного трудовым правом). Это не прерывает и не изменяет содержания собственно трудовых и других связанных с ними отношений работника и работодателя (работников и работодателя/работодателей). Эти отношения существуют вне зависимости от того, участвуют ли в рассматриваемом отношении посредники одной или обеих сторон (поэтому на рисунке связи представляемого лица и его оппонента обозначены пунктирными линиями со стрелками). Деятельность же представителя в рассматриваемых отношениях влияет на возникновение прав и обязанностей представляемого лица, может порождать, изменять или прекращать отношения, регулируемые трудовым правом. При этом представитель субъектом этих отношений не становится, его права и обязанности определяются законом, а также волей представляемого лица (за исключением физических лиц с пороками воли, участвующих в трудовых и других связанных с ними отношениях в качестве одного из субъектов).