Олег Баев - Следователь (основы теории и практики деятельности)

И лица, профессионально осуществляющие уголовное преследование, а потому занимающие и социально, и психологически, как показано, обвинительную позицию, и адвокаты, по определению стоящие на противоположной позиции, есть криминалисты (мы взяли на себя смелость именовать эту подсистему «Криминалистическая адвокатология» [258]).

Можно, конечно, как то делают Ю. П. Гармаев и А. А. Кирилова вслед за И. Б. Михайловской, утверждать, что «реализация функции обвинения и обвинительный уклон – вещи совершенно различные. Что обвинительная позиция – это всегда позиция, основанная на законе, пусть даже использующая его диспозитивность, неопределенность, пробелы, но это – не обвинительный уклон» [259].

Но разве оправдательный уклон в деятельности адвоката-защитника также не основан на законе, также «использующий его диспозитивность, неопределенность и пробелы»?

В то же время понятие «обвинительная позиция следователя» более точно и «политкорректно», чем понятие обвинительного уклона (который в общепринятом его понимании есть, что обосновано выше, должностное преступление). Во всяком случае, оно напрямую не вызывает негативных ассоциаций, которые возникают при использовании второго из анализируемых понятий.

И потому далее мы будем вести речь о направленности деятельности следователя (а затем и прокурора) как обвинительной позиции этих должностных лиц, в пределах своей процессуальной компетенции осуществляющих уголовное преследование.

У нас нет сомнений в том, что вся правовая регламентация предварительного расследования преступлений, обозначенные в уголовно-процессуальном законе формы, средства и методы его производства преследуют цель рационализации осуществления уголовного преследования, его активности в условиях всемерного соблюдения и обеспечения реализации прав и свобод всех участников досудебного производства по уголовным делам [260].

И, конечно же, сказанное в первую очередь относится к единственному «инструменту» уголовного преследования – доказыванию, посредством которого (вновь это повторим) оно осуществляется на всех стадиях и этапах уголовного судопроизводства.

И вот здесь для того, чтобы была ясна методология и сама сущность освещаемых далее прагматических основ деятельности основного субъекта уголовного преследования, осуществляемого в досудебных стадиях судопроизводства, следователя, представляется необходимым хотя бы вкратце коснуться вечно актуального вопроса о соотношении «обслуживающих» ее научных дисциплин – уголовного процесса и криминалистики. Иными словами, вопроса о том, где кончается уголовный процесс («формальное уголовное право» по определению Ганса Гросса, сформулированному им в 1898 г. [261]), а где начинается криминалистика.

В 1977 г. один из наиболее крупных отечественных криминалистов А. И. Винберг выдвинул положение, согласно которому наука уголовного процесса в части, относящейся к собиранию и исследованию доказательств, познанию закономерностей этого (теория доказательств), составляет раздел науки криминалистики и потому должна изучаться в рамках общей теории последней [262].

Основные возражения оппонентов А. И. Винберга сводились к тому, что закономерности возникновения, собирания, исследования, оценки и использования доказательств изучаются не криминалистикой, а уголовным процессом, точнее теорией судебных доказательств.

«Криминалистам, – суровым менторским тоном уже в настоящее время поучает А. С. Александров, – надо понять то, что теория не их удел, не надо браться за разработку таких вопросов, как природа судебной истины, критерии оценки истины, сущность доказательств и пр.; подобные вопросы решаются не с их инструментарием, а главное – не с их мировоззрением» [263].

Таким образом, и в наши дни, в сущности, в рассматриваемом аспекте данная проблема может быть сформулирована следующим образом: теория доказательств или криминалистика, или – и этой позиции мы придерживаемся – теория доказательств и криминалистика.

Теория доказательств и криминалистика имеют общий объект исследования: практическую деятельность по собиранию, исследованию, оценке и использованию доказательств, доказывание в уголовном судопроизводстве. В этом смысле доказывание в уголовном судопроизводстве – системный, междисциплинарный объект. Иными словами, теория доказательств и криминалистика изучают различные стороны, различные аспекты доказывания в уголовном судопроизводстве (первая – процессуальные, вторая – криминалистические) и разрабатывают соответствующие средства и способы оптимизации названного вида человеческой деятельности (процессуальные – теория доказательств, криминалистические – криминалистика) в рамках уголовного процесса.