Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве - понятие, причины, способы преодоления

Впрочем, встречаются и нетрадиционные подходы к понятию уголовного права. Так, по мнению В.Г. Беляева, «уголовное право (в позитивном смысле), — исключительная отрасль конституционного права, регулирующая чрезвычайные меры охраны наиболее важных и в то же время наиболее уязвимых интересов и благ от чрезвычайных посягательств (преступлений). Уголовное право (репрессивное или негативное) — исключительная отрасль конституционного права, регулирующая применение чрезвычайных мер борьбы (наказаний) с чрезвычайными правонарушениями (преступлениями)» [8] Беляев В.Г. Применение уголовного закона. Волгоград 1998. С. 34. .

В этом определении обращают на себя внимание два момента. Во-первых, следует отметить, что В.Г. Беляев выделяет в уголовном праве две составляющие: негативную и позитивную. Во-вторых, (что довольно спорно) он рассматривает уголовное право как исключительную отрасль конституционного права. Да, конечно, уголовное право охраняет те общественные отношения, которые прямо закреплены в Конституции. Но считать на этом основании уголовное право отраслью конституционного права было бы ошибкой, ибо при таком подходе отрасль права, действительно содержащая нормы, обладающие высшей юридической силой, как бы «растворяется» в стоящих ниже ее в иерархической системе отраслях права, а Конституция «растаскивается» на отдельные нормы, утрачивая при этом свое самостоятельное содержание и значение.

И все же, следует отметить, что в целом, если не считать отказа от известных идеологических штампов, само по себе содержание рассматриваемого понятия фактически изменений не претерпело. Это вполне объяснимо, поскольку большинство авторов рассматривают уголовное право только и исключительно как отрасль права, т.е. как уголовное законодательство. Такая позиция проистекает из общего понимания права как закона. Между тем в общей теории права существуют, по меньшей мере, две трактовки понятия права, которые условно можно обозначить как юридическую (от jus — право) и легистскую (от lex — закон).

Легистский подход подразумевает под правом приказ (принудительное установление, правило, норму, акт) государственной власти. Таким образом, право сводится к формальным источникам так называемого позитивного права, т.е. к закону. Этот тип правопонимания присущ различного рода авторитарным, деспотическим, диктаторским, тоталитарным подходам к праву.

Для юридического подхода характерна позиция различения права и закона. При этом под правом понимается нечто объективное, не зависящее от воли, усмотрения или произвола законоустанавливающей власти. В рамках юридического типа правопонимания также можно выделить два аспекта (подхода). Естественно-правовой подход исходит из признания естественного права, которое противопоставляется праву позитивному. Либертарно-юридический подход исходит из различения права и закона и понимает под правом не естественное право, а бытие и нормативное выражение принципа формального равенства. При этом принцип формального равенства трактуется через совокупность трех основных компонентов: 1) абстрактно-формальной всеобщности нормы и меры равенства; 2) свободы и 3) справедливости. Такой либертарный подход предполагает различные формы соотношения права и закона — от полного противостояния между ними (в случае антиправового, правонарушающего закона) до их совпадения (в случае правового закона).

Понимание уголовного права, как мы видим, вписывается исключительно в легистскую концепцию. И объяснение этому можно найти, если обратиться к истории формирования и развития социалистической теории права. Это тема самостоятельного исследования [9] Подробнее см.: Нерсесянц В.С. Философия права. Учебник для вузов. М., 1998. С. 163-311. , поэтому ограничимся относительно кратким историческим экскурсом.

В советской юридической науке борьба различных направлений правопонимания имела место в 20-х и первой половине 30-х годов прошлого века. Эти споры по-своему преломлялись и развивались в отраслевых юридических науках. В области уголовного права острые дискуссии велись, в частности, по вопросу об эквиваленте (т.е. правовом принципе равенства) между преступлением и наказанием. Данная проблема стала особенно актуальной в связи с реформой уголовного законодательства. Запила принципа эквивалентности расценивалась тогдашними теоретиками и практиками уголовной политики как «правый оппортунизм» [10] См., например: Резолюция по докладу «Правый оппортунизм и реформа УК» // Советское государство и революция права. 1930. № 10. . В названной резолюции, в частности, указывалось: «Отказ от решительного преодоления эквивалентного характера уголовно-судебной репрессии при наличии объективных предпосылок к этому означает... ревизию основ марксистско-ленинского учения о диктатуре пролетариата в переходный период» [11] Там же. С. 150. . При этом авторы резолюции абсолютно не скрывали того, что отказ от принципа эквивалента открывал дорогу к массовому произвольному насилию и террору. «Усложнение и обострение классовой борьбы, — подчеркивали они, — требует в настоящее время от советского суда применение самых разнообразных методов борьбы с классовыми врагами, стремящимися сорвать социалистическое строительство, отнюдь не останавливаясь перед их прямым подавлением и уничтожением (террор)» [12] Там же С. 149. . Что же касается «колеблющихся элементов из среды самих трудящихся», то их «необходимо принудительно воспитывать к дисциплине» [13] Там же. .