Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве - понятие, причины, способы преодоления

В условиях победившего социализма место права было занято неправовым законодательством. И легистская концепция правопонимания, автоматически считающая всякий закон правом, была наиболее подходящей для интерпретации этого приказного, антиправового законодательства в виде «качественно нового» права пролетарского, а затем и общенародного государства.

Отход от официального «правопонимания» наметился лишь в 70-80-е годы прошлого века. Прежнее, «нормативное» понимание права было подвергнуто критике, причем с позиций, которые существенно различались между собой представлениями о праве. Но все же и эти новые трактовки также исходили из отождествления права и закона. В понимании и толковании представителей этих «новых» направлений «право» не обладает никакими объективным свойствами или специфическими принципами, С помощью которых можно выявить правовой или антиправовой характер законодательства.

Выйти из замкнутого круга антиправового советского легизма, когда наличие «советского социалистического права» предполагалось самим фактом существования советского законодательства, можно было лишь на основе последовательного юридического правопонимания. Именно различение права и закона имеет принципиально важное значение для выяснения и критики неправового характера так называемого «социалистического права» и законодательства, определения путей движения к правовому государству и правовому закону. Именно в таком контексте и была выдвинута В.С. Нерсесянцем либертарно-юридическая концепция различения права и закона, обосновывающая понимание права как всеобщей формы и равной меры свободы индивидов [36] См., например: Нерсесянц В.С. Различение и соотношение права и закона как междисциплинарная проблема // Вопросы философии права М., 1973; Он же. Право и закон. М., 1983; Он же. Право и закон: их различение и соотношение // Вопросы философии. 1988. № 5. .

Концепцию различения права и закона поддерживают и другие видные представители юридической мысли [37] См., например, Алексеев С.С. Теория права М., 1995. С. 75-85; Кудрявцев В.Н. Юридические нормы и фактическое поведение // Сов. гос. и право. 1980. № 2. С. 15; Он же. О правопонимании и законности //Государство и право. 1994. № 3. С. 5. . Правда, такая постановка вопроса допускается лишь в рамках общей теории права. В науке уголовного права эта идея широкого понимания права, к сожалению, пока еще признания не получила. Но°может быть, это вызвано тем, что к уголовному праву в силу его специфики либертарно-юридическая концепция вообще неприменима? Попробуем ответить на этот вопрос.

Итак, право, в соответствии с этой трактовкой — это формально-всеобщая равная мера, свобода и справедливость. Находят ли свое адекватное отражение эти три составляющие права в уголовном законодательстве, и если да, то каким образом?

В ст. 4 УК РФ закреплен заимствованный из содержания ч. 2 ст. 19 Конституции принцип равенства граждан перед законом. СТ. Келина и В.Н. Кудрявцев указывают на две формы равенства — формальное (или юридическое) и фактическое (или социальное). Уголовно-правовой принцип равенства граждан перед законом имеет в виду закрепление юридического равенства, т.е. равноправия граждан. Смысл этого юридического аспекта в данном случае состоит в том, чтобы обеспечить равную для всех граждан обязанность понести ответственность за совершение преступления, вид и размер которой предусмотрен уголовным законом. Уголовно-правовой принцип равенства отражает ту характерную черту права, которая отличает его как «равную меру», «одинаковый масштаб» [38] Келина С.Г., Кудрявцев В.Н. Принципы советского уголовного права. М, 1988. С. 89. .

Довольно симптоматично, что при характеристике содержания данного принципа в уголовно-правовой литературе делается акцент на одинаковых, единых, равных основаниях уголовной ответственности [39] Галиакбаров Р.Р. Уголовное право. Общая часть. Краснодар, 1999. С. 17; Игнатов А.Н. Уголовное право России: В 2-х т. Т. 1. Общая часть / Под ред. А.Н. Игнатова, Ю.А. Красикова. М., 1999. С. 11; Лопашенко И.А. Принципы уголовного законодательства / Уголовное право Российской Федерации. Общая часть / Под ред. Р.Р. Галиакбарова Саратов, 1997. С. 15, 16; Кленова Т.В. Принципы уголовного права и принципы кодификации в уголовном праве // Государство и право. 1997. № 1. С. 56; Козаченко И.Я. Уголовное право как основной инструмент уголовно-правового регулирования // Уголовное право. Общая часть / Под ред. И.Я. Козаченко, З.А. Незнамовой. М., 1997. С. 20. , иногда даже этот принцип называют принципом «равенства ответственности» [40] Курс уголовного правд Общая часть. Т. 1: Учение о преступлении / Под ред. Н.Ф. Кузнецовой и И.М. Тяжковой. М., 1999. С. 70-71. . Несомненно, единые, общие для всех основания уголовной ответственности — важнейшая предпосылка равенства в ответственности, а значит, и равенства перед уголовным законом. Но сводить действие данного принципа только лишь к требованию равной обязанности нести ответственность за совершенное преступление, право же, не стоит.