Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве - понятие, причины, способы преодоления

Автор выражает признательность за помощь, оказанную в написании этой работы, профессору А. В. Наумову, чьи критические замечания позволили по-новому осмыслить ее важнейшие положения.

Автор благодарит АО «Консультант Плюс» за информационную поддержку.

Пробелы в праве в общей теории права в основном рассматриваются в юридико-техническом аспекте. Такая постановка сводит саму проблему пробелов в праве к вопросам техники выявления пробелов в законодательстве и способам их устранения путем установления, преодоления и восполнения. Нисколько не сомневаясь в практической значимости и ценности этого аспекта исследования пробелов в праве, нельзя, однако, не заметить, что в теоретическом плане анализ гносеологических и онтологических вопросов, во всяком случае, должен предварять решение прикладных задач. Это важно, поскольку в литературе неоднократно указывалось, что юридическая техника в строгом смысле не входит в предмет общей теории права [1] См.: Пигалкин А.С. Подготовка проектов нормативных актов. М: «Юридическая литература», 1968. С. 5; Недбайло П.Е. Введение в обитую теорию государства и права. Киев: «Вища школа», 1971. С. 38; Васильев А.М.. Правовые категории. Методологические аспекты разработки категорий теории права. М.: «Юридическая литература», 1976. С. 149. . Но суть вопроса, на наш взгляд, не в том, входит ли юридическая техника в общую теорию права или нет, а в том, что традиционно относимая к сфере юридической техники проблема пробелов в праве не может быть успешно решена без ее соотнесения с проблемой правопонимания. Поэтому ответ на вопрос о том, есть ли пробелы в праве вообще и в уголовном праве в частности, и определение его (пробела) понятия целиком зависит от определения права (уголовного права).

Длительное время отечественная уголовно-правовая доктрина придерживается традиционной и несколько односторонней точки зрения на проблему правопонимания. Большинство специалистов рассматривали и рассматривают уголовное право как систему уголовно-правовых норм. Подходы к определению этого понятия за последние десятилетия практически не изменились. Так, А.А. Пионтковский рассматривал уголовное право как «отрасль советского права, которая определяет, какие действия признаются Советским государством преступлениями и какие наказания могут быть применены за их совершение» [2] Курс советского уголовного права / Под ред А.А. Пионтковского, П.С. Ромашкина, В М. Чхиквадзе. М., 1970 Т. 1. С. 7. . По мнению М.Д. Шаргородского — уголовное право «есть система установленных и санкционированных социалистическим государством норм, которые определяют наиболее опасные для трудящихся и социалистического правопорядка деяния (преступления) и условия назначения и применения мер наказания за их совершение» [3] Курс советского уголовного права (Часть Общая). Л., 1968. Т. 1. С. 8. .

Понятие уголовного права, следовательно, определялось через две основные его категории: «преступление» и «наказание». При этом обращалось внимание на то, что совокупность (система) норм уголовного права могла быть установлена лишь высшими органами государственной власти, выражала интересы народа (трудящихся), а преступлениями могли считаться только наиболее общественно опасные деяния.

Современные авторы также придерживаются аналогичных взглядов на понятие уголовного права. Одни из них считают, что «уголовное право — это совокупность юридических норм, установленных высшими органами государственной власти, определяющих преступность и наказуемость деяния, основания уголовной ответственности, виды наказаний и иных принудительных мер, общие начала и условия их назначения, а также освобождение от уголовной ответственности и наказания» [4] Уголовное право. Общая часть: Учебник / Под ред А.И. Рарога. М, 1997. С. 5. (автор главы — А.И. Чучаев). . Другие рассматривают его как «самостоятельную отрасль единой правовой системы, представляющую собой совокупность однородных норм высшего органа государственной власти, которые содержат описание признаков, позволяющих правоприменителю признавать деяние преступлением, и определяют основание и пределы уголовной ответственности, а равно условия освобождения от уголовной ответственности и наказания» [5] Уголовное право. Общая часть: Учебник для вузов / Под ред И.Я. Козаченко и З.Ф. Незнамовой. М., 1998. С. 5. (автор главы — И.Я. Козаченко). . Третьи полагают, что «уголовное право — отрасль правовой системы России, определяющая основания, принципы и условия уголовной ответственности, цели наказания, виды преступлений и наказания, назнчаемые за их совершение» [6] Уголовное право России. Учебник для вузов / Под ред. А.Н. Игнатова и Ю.А. Красикова. Т. 1: Общая часть. М., 1997. С. 1. (автор главы — А.Н. Игнатов). . Несколько более расширительно трактует данное понятие Н.Ф. Кузнецова. «Уголовное право как отрасль права, — пишет она, — охватывает уголовное законодательство и уголовно-правовые отношения, связанные с законотворчеством и правоприменением» [7] Курс уголовного права. Общая часть. Т. 1: Учение о преступлении: Учебник для вузов / Под ред Н.Ф Кузнецовой и И.М. Тяжковой. М., 1999. С. 2. .