Элина Сидоренко - Отрицательное поведение потерпевшего и Уголовный закон

Правильному разграничению аффектированных преступлений и эксцесса обороны препятствует такой общий признак, как физическое насилие, применяемое потерпевшим. Некоторые авторы при разграничении анализируемых преступлений решающее значение придают характеру насилия.

Так, по мнению Г. А. Кригера, в ст. 107 УК имеются в виду случаи убийства, «когда насилие, являющееся первопричиной смерти, было по своему характеру заведомо не опасно для жизни и здоровья человека, а угрожало лишь его телесной неприкосновенности (удары, побои и т. п.). Когда же насилие было заведомо опасным для жизни либо здоровья лица или половой неприкосновенности женщины, у лица, подвергшегося такому насилию, возникает право на необходимую оборону, в процессе которой вполне возможно и причинение смерти нападавшему» [424].

В. И. Ткаченко, критикуя эту позицию, отмечает, что «насилие, какое бы оно ни было – опасное для жизни человека или не опасное, оно всегда дает право на необходимую оборону. Говорить о том, что только опасное насилие порождает право на необходимую оборону, а такое насилие, которое выразилось в ударах, побоях, лишении свободы, его не создает, а служит лишь поводом возникновения аффекта и, стало быть, только основанием для квалификации преступления по ст. 104 УК РФ (107 УК РФ) значит неоправданно ограничить право граждан на защиту» [425].

Аналогичной позиции придерживается И. С. Тишкевич [426].

Мы полностью разделяем данную точку зрения. По этому пути идет и российское уголовное законодательство. В соответствии со ст. 37 УК РФ защита от посягательства предусматривается и в том случае, если оно сопряжено с насилием, не опасным для жизни и здоровья обороняющегося (ч. 2 ст. 37).

Насилие же в смысле статьи 107 УК РФ охватывает собой все виды и формы физического воздействия на телесную неприкосновенность, здоровье и даже жизнь человека. Как видно, при существующей размытости граней в определении характера и степени опасности насилия, достаточного для квалификации деяний по ст. 107, 108, 113 и 114 УК РФ, очень сложно определить критерии, разграничивающие исследуемые преступления. На наш взгляд, следует на законодательном уровне определить минимальную степень тяжести физического насилия со стороны потерпевшего, дающую лицу право на необходимую оборону от общественно опасного посягательства.

В юридической литературе высказывалось мнение, что основное различие между составами преступлений, предусмотренных ст. 107, 113 и ч. 1 ст. 108, 114 УК РФ, должно проводиться по факту оконченности посягательства со стороны потерпевшего [427].

Действительно, причинение посягающему вреда после прекращения посягательства никогда не может квалифицироваться как эксцесс обороны, поскольку объективно уже нет нападения, а следовательно, не может быть и самой обороны. В этом случае действия лица, находящегося в состоянии аффекта, и причинившего посягающему смерть или тяжкий вред здоровью, должны квалифицироваться по ст. 107 или ст. 113 УК РФ, если момент прекращения посягательства был очевиден для обороняющегося.

Однако не следует рассматривать момент окончания посягательства как основной критерий в разграничении аффективных преступлений и эксцесса обороны. Важная роль в аспекте разграничения сопоставляемых преступлений принадлежит признакам субъективной стороны деяния.

Необходимо отметить, что преступления, предусмотренные ст. 107 или ст.113 УК РФ, должны быть совершены в состоянии аффекта, являющегося особым эмоциональным состоянием, качественно отличным от иных эмоций (стресса, фрустрации и т. д.). Аффект является непременным, конструктивным признаком аффектированных преступлений и подлежит обязательному доказыванию. Это обстоятельство, видимо, не было учтено Г. Н. Мацокиной, предложившей «исключить из УК составы ст. 108 и 114 и все случаи выхода за пределы необходимой обороны квалифицировать по ст. 107 и 113 УК РФ» [428].

В составе преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 108 УК РФ, аффект является факультативным признаком. Создавая определенный эмоциональный фон, он оказывает влияние на поведение обороняющегося, но не более того.

По форме вины преступления, предусмотренные ст. 107, 113 и ч. 1 ст. 108, 114 УК РФ, одинаковы. Они могут быть совершены только умышленно. Поэтому для разграничения анализируемых преступлений следует учитывать мотивы и цель их совершения.

Отражая общественно опасное посягательство, лицо руководствуется мотивами необходимости защиты своих прав и законных интересов, интересов третьих лиц, общества и государства. Целью при отражении посягательства также является защита указанных прав и интересов.