Владимир Арсентьев - Ковчег Беклемишева. Из личной судебной практики

Так, при общесоциальном подходе понимания права в его структуру включается широкий спектр социально-нормативных регуляторов в виде норм обычаев, морали, религиозных, юридических и пр., обеспечивающих возможность, свободу социально значимого и оправданного обществом определенного поведения участников общественных отношений.

В рамках данного подхода понимается, что правом являются не только нормы, официально установленные или санкционированные органами государства. Право существует и в неофициально-институализированной нормативности.

В рамках юридического (узкого) смысла понимания права под правом понимается свобода (как возможность определенного поведения участников общественных отношений), устанавливаемая или признаваемая государством. Соотношение права в общесоциальном и юридическом смысле базируется на объективных закономерностях взаимодействия данных уровней в контексте антропо-юридических факторов — правосознания и правовой культуры. Право, как и экономика, и политика, является первичным по отношению к государству элементом социальной системы. Правовое регулирование возникло раньше государственно-правового в силу наличия комплекса общесоциальных нормативных регуляторов ещё до возникновения государства как центрального звена политической системы. Понятия государственного и правового регулирования не совпадают. Государственное (позитивно-правовое) регулирование может быть и неправовым в связи с возможным «неправовым» характером норм позитивного права [76] Арзуманов И. А. Государственное регулирование этноконфессиональных общественных отношений в России (на примере Байкальского региона в XIX–XXI вв.): монография / И.А. Арзуманов. — Иркутск: Изд-во ИГУ, 2014. — С. 353. .

Под государственным регулированием понимается как деятельность государства и других субъектов, направленная на упорядочение общественных отношений с помощью норм позитивного права и других юридических средств, так и сам процесс упорядочивающего воздействия на общественные отношения данных средств [77] Там же. — С. 357. .

Досточтимый судья Аарон Барак с целью помочь судебной власти формулировать судебную политику при осуществлении судейского усмотрения, свою мысль изложил так: «В основе моего подхода лежит принятие той идеи, что судья творит право. Это делается как бы малыми правотворческими актами; это законодательство между строк. Судья же не просто декларирует, в чем состоит действующее право. Кроме того, судья также не участвует исключительно в выработке судебной политики. Законодательствование судьи является случайным и побочным по отношению к разрешению дела, и, когда он творит право, он делает это не как законодатель, а только как судья [78] Барак Аарон. Судейское усмотрение. Перевод с английского. — М.: Издательство НОРМА, 1999. С. 354. ».

Приведённые определения в понимании права современных мыслителей ориентируют председательствующего по делу — судью принять меры по обеспечению полного и независимого осуществления правосудия, возможного при условии состязательности и равноправия сторон.

Этот фундаментальный принцип уголовного судопроизводства состязательности и равноправия сторон содержит условие, при котором осуществляется правосудие в Российской Федерации. Таким обязательным условием является разделение функций обвинения, защиты и разрешения уголовного дела, которые отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо.

По этому закону судья не может подменять собой ни обвинителя, ни защитника. Его функция — разрешить уголовное дело, создав необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

Направление основных прав и обязанностей сторон в уголовном процессе сконцентрировано в положительных правилах презумпции невиновности. Из чего можно предположить, что в реализации положительных правил презумпции невиновности сосредоточен смысл уголовного правосудия.

Осуществляя правосудие в соответствии с фундаментальными принципами, председательствующий по делу — судья, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело в отношении Немилова, установил, что Немилов совершил убийство граждан Ваниной и Котова, то есть двух лиц; покушение на убийство и третьего лица — Ванина; а также кражу имущества убитой им Ваниной при следующих обстоятельствах, как это видно из вступившего в законную силу приговора суда [79] Архив Иркутского областного суда, дело № 2–27–04. .