Александр Филатов - Управление рисками, аудит и внутренний контроль

1) общим собранием участников, которое является высшим органом корпорации;

2) единоличным исполнительным органом (директор, генеральный директор, председатель и т. п.), при этом уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких независимых единоличных органов;

3) коллегиальным органом управления (наблюдательный совет/совет директоров) или коллегиальным исполнительным органом (правление, дирекция и т. п.) 35.

Формирование коллегиального исполнительного органа не является обязательным. Также законодательство не обязывает создавать наблюдательный совет (совет директоров) в АО с количеством акционеров-держателей голосующих акций менее пятидесяти 36и в компаниях, зарегистрированных в форме ООО.

В российской практике корпоративного управления закрепилось использование термина «директор» по отношению к членам коллегиального органа управления – и хотя это не совсем точно, мы будем придерживаться сложившейся практики. Термин «должностное лицо», или «officer», который используется для обозначения не руководителей высшего звена в европейских и американских компаниях, не определен в российском законодательстве, и каждая компания определяет круг высших менеджеров в соответствии с внутренними документами общества. Чаще всего к ним относят генерального директора, членов правления и других руководителей (главного бухгалтера, финансового директора, руководителя юридического департамента, директора по управлению рисками и т. д.). С точки зрения персональной ответственности руководителей российской компании основное бремя ложится на генерального директора и в следующую очередь на правление компании. Именно этот круг должностных лиц наиболее подвержен судебным преследованиям как со стороны акционеров, так и со стороны регуляторов или конкурсных управляющих. Следует отметить, что в некоторых случаях к ответственности может быть привлечен главный бухгалтер общества (например, в случаях нарушения ФЗ «О рынке ценных бумаг» 37). В рамках настоящих методических рекомендаций и исключительно для целей применения российского законодательства мы ограничим круг должностных лиц компании только генеральным директором и членами правления. При этом не следует забывать, что в случае если российская компания становится публичной, то в соответствии с требованиями биржи, континентального или общего права круг лиц директоров и должностных лиц российской компании значительно расширяется. К ним, помимо ожидаемых независимых и исполнительных руководителей компании, например, таких как руководитель по работе с инвесторами или корпоративный секретарь, также относятся пока экзотические в российском корпоративном праве теневой директор или директор de factо 38. При этом необходимо отметить, что отсутствие формального определения в российском праве не освобождает от ответственности лицо, которое подпадает под такое определение с точки зрения, например, американского или европейского миноритарного акционера российской публичной компании.

Ниже мы подробно рассмотрим обязанности директоров и должностных лиц компаний в российском правовом поле.

Согласно российскому законодательству, на директоров и должностных лиц возложены фидуциарные обязанности в отношении компании. Принципы фидуциарных обязанностей изложены в Гражданском кодексе РФ, законах об АО и ООО и других нормативных актах. Принципы, принятые в нашей стране, соответствуют положениям континентального и общего права и предусматривают, что директора и должностные лица должны действовать в наилучших интересах компании и исполнять свои обязанности разумно и добросовестно.

Закон обязывает директоров при исполнении своих полномочий действовать в интересах компании в целом, а не в интересах того или иного акционера, который, возможно, выдвинул или поддержал их кандидатуры. Таким образом, директор, выдвинутый в совет директоров одним из акционеров, не обязан голосовать или действовать согласно его директивам. Исключение составляют поверенные, являющиеся представителями интересов Российской Федерации в компаниях с государственным участием, которые обязаны голосовать или действовать на основании письменных директив, полученных от государственных органов 39. Директора и должностные лица несут персональную ответственность за ущерб, причиненный своими неверными действиями, даже если такие действия были одобрены коллегиальным органом управления компании (советом директоров, правлением, дирекцией) или директора и должностные лица действовали по поручению такого органа. Следует отметить, что в описанных выше случаях члены коллегиальных обществ, которые одобрили действие директора, повлекшее убытки компании, несут солидарную с ним ответственность 40.