Александр Филатов - Управление рисками, аудит и внутренний контроль

Выход компании на рынки капитала путем проведения частных (закрытых) или публичных (путем открытой подписки) размещений ценных бумаг на американских, европейских, азиатских и российских площадках имеют свои особенности, в том числе в части ответственности совета директоров и должностных лиц. Директор такой российской компании может быть привлечен к персональной ответственности за нарушение американского или европейского законодательства о ценных бумагах, правил бирж, требований к раскрытию информации, несоблюдению иностранного законодательства по противодействию инсайдерской торговле и пр. Подробный анализ требований бирж и ответственности членов совета директоров и менеджмента российских компаний в иностранных юрисдикциях выходит за рамки настоящих методических материалов и будет приведен в дальнейших изданиях. Однако общий принцип остается неизменным: увеличение количества и разнообразия стейкхолдеров в компании приводит к повышению персональной ответственности членов совета директоров и должностных лиц за принимаемые решения.

Развитие российского корпоративного законодательства идет по пути усложнения и повышения ответственности управляющих органов компании. В нем уже заложены принципы, позволяющие привлечь к персональной ответственности совет директоров и менеджмент за принимаемые решения, которые во многом совпадают с общемировыми практиками. Однако некоторая непоследовательность и отсутствие системы приводит к избирательному появлению резонансных разоблачений на фоне общего невысокого качества корпоративного управления. Недостаточно эффективное управление, низкая транспарентность и избирательность правоприменительной практики являются причиной невысокой оценки инвесторами российских активов.

Вместе с тем, качество корпоративного управления в России значительно улучшилось по сравнению с ситуацией двадцатилетней давности. Ниже мы подробно рассмотрим современную ситуацию в российском законодательстве в разрезе персональной ответственности директоров и должностных лиц.

Российское законодательство предусматривает широкий перечень организационно-правовых форм, которые могут быть использованы для регистрации и управления частной компанией. До недавнего времени коммерческое предприятие на территории РФ могло быть зарегистрировано в следующих формах: полное товарищество, товарищество на вере (коммандитное товарищество), хозяйственное партнерство, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью, открытые и закрытые акционерные общества, а также производственные кооперативы и некоторые другие виды коммерческих организаций. Следует отметить, что с 1 сентября 2014 года в Гражданский кодекс Российской Федерации были внесены изменения, которые упраздняют такую форму регистрации бизнеса, как общества с дополнительной ответственностью, а также деление акционерных обществ на открытые (АО) закрытые (ЗАО) 33. Согласно нововведениям, акционерные общества подразделяются на публичные и непубличные компании (акционерные общества). Публичным является акционерное общество, акции которого публично размещаются или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах РФ 34. В свою очередь, в категорию непубличных обществ попадают АО, которые не отвечают указанным выше требованиям, и общества с ограниченной ответственностью (ООО).

Наиболее распространенными организационно-правовыми формами коммерческих предприятий в России являются общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество (публичное/непубличное). Организация компаний в соответствии с другими формами чаще всего сопряжена со сложностями в управлении и распределении ответственности, и по этим причинам они редко встречаются.

Настоящие методические рекомендации будут в основном касаться вопросов корпоративного управления и ответственности руководителей АО, хотя многие положения также применимы к ситуациям, которые могут возникать и в практике управления обществом с ограниченной ответственностью.

Российская система управления акционерным обществом сложилась на основе применения практики, использующейся компаниями, ведущими свою деятельность в поле континентального и общего права. Общие принципы корпоративного управления в российских компаниях регулируются ГК РФ и конкретизируются в других законах и кодексах, регулирующих сферу корпоративного управления. Согласно ст. 65.3 ГК РФ, управление в российской корпорации может осуществляться следующими органами: