Виктор Газман - Лизинг. Финансирование и секьюритизация

При проведении аудита финансовой отчетности покупаемой (поглощаемой) компании и подготовке всех документов, необходимых для проведения сделки, особо следует выделить соглашения, предусматривающие предоставление гарантий договаривающимся сторонам, а также договор о выводе активов из залога, договор о выкупе кредиторской задолженности, договоры цессии и т. п. Необходимо также учитывать, что здесь имеет место еще одна особенность сделок купли-продажи лизинговых компаний. Дело в том, что в данной ситуации в случае смены названий, реквизитов прежнего лизингодателя по ранее заключенным договорам лизинга будет иметь место перемена лиц в обязательстве. Здесь стороны будут руководствоваться нормами ст. 382 ГК РФ, согласно которым право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательств, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования). Следовательно, расторжения действующих договоров лизинга и заключения новых в данном случае не потребуется. Причем законодатель предусмотрел, что для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

При проведении подобных операций следует осуществлять предварительное согласование сделки с Федеральной антимонопольной службой. То есть здесь применяется разрешительный порядок проведения сделки. Необходимо иметь в виду, что в постановлении Правительства РФ от 30 мая 2007 г. № 334 «Об установлении величин активов финансовых организаций (за исключением кредитных организаций) и совокупной доли финансовых организаций (за исключением кредитных организаций) на товарном рынке в целях осуществления антимонопольного контроля» определены условия получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок и действий, предусмотренных Федеральным законом от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции». В частности, в постановлении правительства определено, что если величина активов лизинговой компании, приобретаемой лицом (группой лиц) в результате одной сделки или нескольких сделок, превышает 10 % стоимости активов по бухгалтерскому балансу на отчетную дату, предшествующую дате подачи ходатайства, то требуется предварительное согласие антимонопольного органа.

Предварительное согласие антимонопольного органа требуется и по сделкам с акциями (долями), активами финансовых организаций, включая лизинговые компании. Порядок согласования закреплен в ст. 29 Федерального закона «О защите конкуренции».

В случае, если имели место нарушения законодательства, то необходимо иметь в виду, что в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 23 Федерального закона «О защите конкуренции» антимонопольный орган может выдать хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и (или) согласованных действий хозяйствующих субъектов и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции. Согласно п. 2 ст. 34 последствия нарушения порядка получения предварительного согласия антимонопольного органа на осуществление сделок признаются недействительными в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если такие сделки привели или могут привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения.

После заключения сделки происходит переход права собственности. Для этого осуществляется оплата по договору купли-продажи. При расчетах могут использоваться деньги, акции, комбинации денег и акций, другие инструменты, включая опцион на покупку акций и акции на предъявителя. Аккредитив применяется, если он открывается покупателем и оплачивается банком покупателя по предъявлению документов, подтверждающих переход прав собственности на акции (выписки из реестров акционеров); при предоставлении гарантии оплаты третьих лиц – гарантии банка или поручительства надежной компании. За рубежом, например, в Великобритании, США, для этих целей используются эскроу-счета (их еще называют обеспечительными). Эскроу-счета управляются либо крупными финансовыми институтами, либо адвокатом или нотариусом, которые выступают в роли эскроу-агента. Эскроу-счет открывается с целью обеспечения исполнения обязательств вкладчика и клиента. При этом вкладчик помещает деньги, предназначенные для расчетов с клиентом, на эскроу-счет на условиях, предусмотренных договором. В случае подтверждения выполнения клиентом условий, прописанных в договоре, банк направляет сумму вклада с эскроу-счета клиенту. В случае невыполнения условий договора клиентом банк при наступлении оговоренного срока возвращает сумму вклада вкладчику или совершает иные действия, предусмотренные договором.