Григорий Малов - Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

Форекс-дилеры (дилинговые центры [127]) представляют собой субъекты внебиржевого валютного срочного рынка Форекс. В соответствии со ст.4.1 Закона о рынке ценных бумаг форекс-дилер – коммерческая организация, которая осуществляет деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах:

– договоров, которые являются производными финансовыми инструментами, обязанность сторон по которым зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения;

– двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является должником по аналогичному обязательству в другом договоре и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения.

Форекс-дилер осуществляет деятельность на основании лицензии, выданной Банком России, и только после вступления в саморегулируемую организацию форекс-дилеров. Вызывает недоумение то, что в законе форекс-дилер именуется профессиональным участником рынка ценных бумаг, поскольку никакого отношения к рынку ценных бумаг форекс-дилеры не имеют.

Законом установлено, что слово «форекс», производные от него слова и сочетания с ним в фирменном наименовании могут использоваться только форекс-дилерами. Деятельность форекс-дилера по заключению указанных внебиржевых валютных срочных сделок с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, является исключительной. Форекс-дилер не вправе совмещать свою деятельность с иной профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, а также с другой деятельностью.

Репозитарий – биржа, клиринговая организация, центральный депозитарий, расчетный депозитарий, не имеющий статуса центрального депозитария, которые осуществляют деятельность по оказанию услуг по сбору, фиксации, обработке и хранению информации о заключенных не на организованных торгах договорах репо, договорах, являющихся производными финансовыми инструментами, договорах иного вида, предусмотренных нормативными актами Банка России, а также по ведению реестра указанных договоров. [128]

Создание института репозитария преследовало цель, во-первых, обеспечить возможность проведения ликвидационного неттинга, во-вторых, создать системы учета внебиржевых срочных сделок для контроля системного риска. [129]

Несмотря на то, что репозитарий также осуществляет ведение реестра договоров репо, заключенных на условиях генерального соглашения, на наш взгляд, репозитарий следует относить к субъектам инфраструктуры срочного рынка, в особенности его внебиржевого сегмента. Сама идея создания репозитария заключалась в регулировании внебиржевого срочного рынка, но не рынка ценных бумаг. Создание репозитария является одним из шагов по реализации программы мер по регулированию внебиржевого срочного рынка, утвержденной на Питтсбургском саммите главами государств «Группы двадцати» (G20) в 2009 г. [130]

На внебиржевом срочном рынке при заключении и исполнении сделок, являющихся производными финансовыми инструментами, стороны не обязаны обращаться к третьим лица для осуществления сопровождения таких сделок. В этом случае стороны срочных сделок самостоятельно (как правило, одна из сторон) определяют размер обязательств и осуществляют расчеты между собой.

Зачастую стороны срочных сделок привлекают иные организации для осуществления клиринга. Можно отметить, что законодательно не закреплена обязанность привлекать именно организации, обладающие статусом клиринговых организаций. Следовательно, еще одним субъектом инфраструктуры срочного рынка, его внебиржевого сегмента в частности, является так называемый расчетный агент. Расчетный агент определяет значения ставок, курсов, суммы и иные значения, а также выполняет иные фактические и юридические действия, направленные на определение размера обязательств и их исполнения. Расчет (калькуляция), произведенный расчетным агентом, является обязательным для сторон, кроме случаев очевидной ошибки. [131]