Екатерина Харькова - Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности - сравнительный анализ норм российского и немецкого законодательств

• Разделение – на базе прекратившегося юридического лица образуются новые юридические лица, права и обязанности прекратившейся организации при этом переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с передаточным актом,

• Выделение – из одного юридического лица возникает новое (одно или несколько), а то, из которого оно выделилось, продолжает свое существование, к каждому из выделившихся субъектов переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом,

• Преобразование – юридическое лицо прекращает свое существование де-юре и на его базе возникает новое юридическое лицо (происходит изменение организационно-правовой формы), де-факто права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников).

Таким образом, во всех случаях, кроме присоединения, образуется новое юридическое лицо (одно или несколько). Поэтому понятно и определение момента завершения реорганизации: "Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица" (ст. 57 ГК РФ).

Реорганизация осуществляется на основе передаточного акта, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации. Передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников. Вместе с учредительными документами он должен предоставляться в соответствующий орган для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц. Если эти документы не предоставлены или в них отсутствуют требуемые законом положения о правопреемстве, то в регистрации будет отказано (ст. 59 ГК РФ).

Существуют случаи, когда реорганизация юридического лица может быть проведена по решению или с согласия уполномоченных государственных органов, или по решению суда. Это те случаи, когда существует опасность, что организация станет монополистом. Они регулируются ФЗ "О защите конкуренции".

Что же касается законодательства ФРГ, формы преобразования регулируются Законом «О преобразовании (Umwandlungsgesetz – UmwG)», который унифицировал и обобщил ранее разрозненные, содержащиеся в отдельных нормативно-правовых актах правила преобразования 3 3 Klunzinger E.: Grundzüge des Gesellschaftsrechts. München, 2002, 195 :

• Слияние – Verschmelzung, Fusion (§§ 2-122 UmwG) – перевод имущества предприятия как имущественного комплекса на другое уже существующее или вновь созданное предприятие, осуществляемое путем присоединения или создания нового предприятия;

• Деление – Spaltung (§§ 123-173 UmwG) – перевод имущества предприятия, осуществляемый путем разделения (Aufspaltung), отделения (Abspaltung) или выделения (Ausgliederung) самостоятельных субъектов предпринимательской деятельности;

• Перевод имущества предприятия в государственный или муниципальный фонды – Vermögensübertragung (§§ 174-189 UmwG);

• Изменение организационно-правовой формы – Formwechsel (§§ 190-304 UmwG), которое возможно путем:

– объединения лиц в объединение капиталов (§§ 214-225, 228-237 UmwG),

– преобразования партнерств в объединение капиталов (§§ 225-237 UmwG),

– преобразования партнерств в кооперативы (§§ 225 UmwG),

– объединения капиталов в GbR (§§ 228-237 UmwG),

– объединения капиталов одной организационно-правовой формы в объединения капиталов другой организационно-правовой формы (§§ 238-250 UmwG),

– объединения капиталов в кооперативы (§§ 251-257, 258-271 UmwG),

– преобразования объединений в объединения капиталов или кооперативы (§§ 272-290 UmwG),

– преобразования обществ взаимного страхования в акционерные общества (§§ 291-300 UmwG,)

– преобразования органов публичного права в объединения капиталов (§§ 301-304 UmwG).

Изменение организационно-правовой формы подлежит регистрации в установленном законом порядке (§ 202 UmwG).

Анализ источников немецкого права обнаруживает детальную проработанность сложной процедуры реорганизации субъектов корпоративного права и четкое описание множества ее форм. Одним из бесспорных преимуществ для правоприменительной практики является объединение всех правовых норм, относящихся к процессу реорганизации, в едином документе.