Рауль Джинджолия - Унификация оценочных признаков при квалификации преступлений против личности

Значительные трудности в судебной практике представляет юридическая оценка полового сношения с малолетними девочками (не достигшими 14-летнего возраста) без физического и психического на них воздействия [170] См.: Уголовный кодекс Российской Федерации: Постатейный комментарий /Отв. ред. Н.Ф. Кузнецова, Г.М. Миньковский. — С. 273. . Суды усматривают в таких действиях состав изнасилования именно с учетом явно малолетнего возраста потерпевшей. Однако само по себе малолетство девочки не может служить основанием для квалификации полового акта с ней с ее согласия на это как изнасилование с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Как насильственный половой акт следует рассматривать лишь те случаи, когда потерпевшая из-за своего малолетнего возраста, умственной отсталости, недостаточной информированности и т.п. заведомо для виновного не могла понимать характера совершаемых с нею действий [171] См.: Российское уголовное право. Особенная часть /Отв. ред. М.П. Журавлев, С.И. Никулин. — С. 92. .

Понятие «мужеложство» (мужской гомосексуализм) трактуется как половое сношение мужчины с мужчиной, являющееся одним из видов удовлетворения половой страсти в форме педерастии, выражающийся во введении полового члена одного мужчины (активного партнера) в анальное (заднепроходное) отверстие (прямую кишку) другого мужчины (пассивного партнера) [172] Там же. С. 96. . Однако полностью не соответствует действительности утверждения некоторых авторов о том, что мужеложство — преступление против половой неприкосновенности и половой свободы личности, предусмотренное ст. 132 УК РФ [173] См., например: Краткий словарь терминов по уголовному праву /Ред. Б.В. Яцеленко, В.Б. Боровиков. — С. 81. . Исходя из таких позиций, следует объявить преступлением, наказуемым по ст. 131 УК РФ, естественное и добровольное половое сношение между мужчиной и женщиной.

Видимо, эти авторы еще пребывают в плену представлений советского уголовного права, в соответствии, с положениями которого даже сугубо добровольное половое сношение мужчины с мужчиной (мужеложство) наказывалось лишением свобод на срок до пяти лет (ст. 120 УК РСФСР). Между тем в 1993 году добровольное мужеложство было декриминализировано. В настоящее время по ст. 132 УК РФ квалифицируются, отнюдь не любые гомосексуальные действия, а лишь носящий насильственный характер гомосексуализм в отношении, как мужчин, так и женщин. Следовательно, в ст. 132 УК РФ речь идет об изнасиловании лиц одного пола с насильником.

Лесбиянство (женский гомосексуализм, сафизм, трибация) — форма удовлетворения женщинами (друг с другом) половой страсти путем совершения разнообразных действий сексуального характера, направленных на получение удовольствия (например, мастурбация). Как и в предыдущем случае, уголовная ответственность наступает не за сам факт совершения акта «лесбийской любви», а за лесбиянство с применением или угрозой применения насилия.

Однако, в отличие от мужеложства, юридическая практика еще не выработала четких критериев того, какие именно действия можно считать фактом лесбиянства. Квалификацию случаев насильственного лесбиянства затрудняет и наличие весьма неопределенных оценочных понятий и признаков объективной стороны состава этого экзотического (по крайне мере, для российского менталитета) деяния.

Иные действия сексуального характера представляют все другие способы насильственного удовлетворения половой страсти между разнополыми или однополыми партнерами — кроме естественного полового акта мужеложства. Таким образом, формально и насильственное лесбиянство может быть отнесено к «иным действиям сексуального характера» между женщинами, что указывает на недостаточную конкретизацию этого оценочного понятия.

Кроме того, по нашему мнению, к иным действиям сексуального характера стоило бы отнести и мужской гомосексуализм (мужеложство) на том основании, что физиологическое половое сношение возможно только лицами разного пола. Если согласиться с мнением, что мужеложство — половое сношение мужчины с мужчиной, то тогда следует считать половым сношением анальный и оральный секс между мужчиной и женщиной, которые в действительности являются не половыми сношениями (в физиологическом смысле), а способами удовлетворения половой страсти.

Понуждения к действиям сексуального характера (ст. 133 УК РФ) предполагает оказание определенного давления на психику потерпевших, которое осуществляется путем шантажа, т.е. угрозы сообщения порочащих, компрометирующих лицо сведений, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества потерпевшего (потерпевшей), использования материальной (если потерпевший находится на полном или частичном иждивении виновного) или иной (служебной, семейной, родственной, деловой, идеологической и т.п.) зависимости. При этом, однако, не содержит состава понуждения к действиям сексуального характера деяние лица, которое добивается согласия потерпевшего (потерпевшей) на вступление с ним (нею) в половую связь посредством психологического давления на ее (его) супруга (родственника, близкого человека) с использованием материальной или служебной зависимости.