Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве - понятие, причины, способы преодоления

Самым высоким уровнем предвидения является предвидение на основе теории. Собственно говоря, последнее и есть научное прогнозирование. Для этого необходимо создание теории правового прогнозирования, которая на основе строго научных методов исследовала бы экономико-правовые, социально-правовые, политико-правовые и иные закономерности развития правовой формы общественных отношений. Одним из направлений научного правового прогнозирования должно быть выявление пробелов в уголовном праве.

Важное место в процессе установления пробелов занимает углубленный анализ правоприменительной, в особенности судебной практики. При этом надо признать, что систематизация материалов судебной практики пока еще слабо используется для подготовки предложений по совершенствованию уголовного законодательства. Представляется, что и Пленум Верховного Суда РФ еще недостаточно использует свое право законодательной инициативы, хотя поводы к этому имеются. Конечно, активизация деятельности Пленума в данном вопросе потребует от него более тщательного подхода к установлению возможных пробелов уголовного права.

Отдельный вопрос — это определение круга субъектов, могущих устанавливать пробелы. Несомненно, и это уже отмечалось выше, что пробелы очевиднее всего проявляются в процессе применения права. Ибо процесс применения права — это право в действии, когда наиболее выразительно, наиболее глубоко раскрывается содержание правовых норм; когда обнаруживаются наиболее полно как положительные стороны закона, так и его недостатки, пробелы. Судьи чаще других, и раньше других обнаруживают в законодательстве существование пробелов. «При решении юридических дел, — справедливо отмечает С.С. Алексеев, не только с достаточной полнотой раскрывается смысл нормативных актов применительно к тем или иным конкретным обстоятельствам. Но и выясняются пробелы в урегулировании общественных отношений, неточные и неясные формулировки нормативных положений, необходимость уточнения отдельных норм и т.д.» [470] Алексеев. С.С. Механизм правового регулирования в социалистическом государстве. М„ 1966. С. 88-89. .

Однако это совсем не исключает, да и не может исключать того факта, что пробелы в законодательстве могут обнаруживаться и помимо процесса его применения, другими органами и лицами. Очевидно, что пробелы в правовых актах могут обнаруживаться самим законодателем, другими заинтересованными органами (например, Минюстом), научными коллективами ученых-юристов, отдельными юристами. Соображения о существовании в действующем законодательстве пробелов могут направляться в компетентные органы как сигнал о возможной неполноте закона. Подчеркнем: по нашему мнению, обнаружение пробела является именно сигналом о возможной неполноте закона. Исключительное право на окончательное признание такой возможной неполноты права, существования в нем пробела, право констатации пробела должно принадлежать лишь тем органам, которые определены законом.

Если факт обнаружения (установления) пробела с необходимостью не влечет за собой обязанности его заполнения в процессе применения права, то констатация пробелов является составной, неотделимой частью процесса устранения пробелов уполномоченными на это законом органами. Констатация пробела должна являться признанием необходимости устранения пробела. И эта функция должна принадлежать лишь органу, компетентному устранять пробелы.

Как уже было отмечено, по мнению В.В. Лазарева, есть круг общественных отношений, нуждающихся в правовом регулировании, и есть круг отношений, охваченных правовым регулированием. Разница между двумя этими областями, т.е. круг отношений, нуждающихся в правовом регулировании, но им не охваченным, и есть область пробелов. Один из существенных недостатков такой трактовки пробелов заключается в том, что она исключает возможность преодоления их посредством применительной деятельности. Ведь если отношение не охвачено правовым регулированием, то сделать это может только законодатель. По этому поводу В.В. Лазарев высказывается недвусмысленно: сфера пробелов есть сфера исследователя и законодателя, но не правоприменительного органа [471] См.: Лазарев В.В. Пробелы в праве. С. 79. . Правда, В.В. Лазарев различает восполнение и преодоление пробелов, и правоприменительные органы, по его мнению, способны преодолевать пробелы. В связи с этим В.В. Лазарев полагает, что «в каждом отдельном случае применения действующих норм к непредусмотренным ими фактам или решения дела на основе общих принципов, равно как и при неприменении норм, фактически утративших силу, правоприменительные органы должны обладать специальной компетенцией, закрепленной в нормативных актах. В интересах законности требуется четкая регламентация условий и области использования аналогии закона и права [472] См.: Там же. С. 79. .