Анатолий Власов - Адвокат как субъект обязанности доказывания в административном, гражданском, арбитражном судопроизводстве

По нашему мнению, к субъектам обязанности гражданского, арбитражного, административного процессуального доказывания необходимо относить тех субъектов процессуальных правоотношений, которые в силу закона несут обязанность и обладают правом доказывания обстоятельств, имеющих значение для разрешения дела, а также заинтересованных в исходе дела как в материально-правовом, так и в процессуально-правовом смысле.

Поэтому, учитывая сказанное, необходимо признать, что суд должен оставаться субъектом обязанности доказывания в гражданском, арбитражном и административном судопроизводстве и не должен осуществлять только лишь «судейское руководство» [115] Шишкин С. А. Состязательность в судебном механизме защиты гражданских прав. Автореф… дисс. канд. юрид. наук. С, 1996. С. 8–9. .

В этой связи позитивным, на наш взгляд, является закрепление в принятом 8 марта 2015 года Кодексе административного судопроизводства РФ в качестве нововведения принципа «состязательности и равноправия сторон административного судопроизводства при активной роли суда» (ст. 6 КАС).

Условия, при которых происходит оценка, внешнее оформление результатов оценки доказательств имеют нормативное выражение и поэтому оценка доказательств входит в состав доказывания, как его необходимый элемент. Для адвоката проблема оценочной деятельности как субъекта обязанности доказывания заслуживает особого рассмотрения, что будет сделано в дальнейшем. Поэтому здесь ограничимся лишь общим утверждением, что для адвоката оценка доказательств также является элементом части системы доказывания в целом.

В ГПК, АПК и КАС не зафиксированы некоторые полномочия адвоката по доказыванию, из чего, однако, не следует, что за ними не признается процессуальный характер. В данном случае речь идет о двух моментах: самостоятельном поиске доказательств адвокатом (так называемом «адвокатском расследовании») [116] Маршунов М. Н. Комментарий к Положению об адвокатуре РСФСР. М – СПБ, 1998. С. 69. и ходатайстве перед судом об их истребовании.

Последнее правомочие в общей форме зафиксировано в ГПК, АПК и КАС. Что же касается поиска доказательств сторонами и их представителями до обращения в суд, то указанный вопрос в законодательстве не урегулирован. Вместе с тем, основная обязанность по поиску и сбору сведений о фактах ложится на сами стороны по делу, и, соответственно, на их адвокатов-представителей, поэтому, прежде чем доказательства будут собраны, они должны быть найдены и получены. В связи с этим, нам представляется, что проблема поиска доказательств носит практический характер и должна рассматриваться в рамках доказывания.

Таким образом, система доказывания, как деятельности адвоката в гражданском, арбитражном и административном процессе, должна рассматриваться как совокупность складывающаяся из двух групп элементов, первая из которых составляет подготовительную стадию доказывания, а вторая его осуществление.

На первом этапе формируется предмет доказывания и определяются его пределы, осуществляется поиск и систематизация собранных доказательств.

На втором этапе происходит сам процесс доказывания, складывающийся из ряда процессуальных действий. Для адвоката это собирание доказательств, их представление, участие в исследовании и оценке доказательств. Перечисленные нами действия должны пониматься как структурные элементы единой системы доказывания с позиций адвоката в гражданском, арбитражном и административном процессе.

Свои особенности имеет и порядок работы адвоката с доказательствами. Во-первых, ее можно рассматривать как обработку полученной информации, поскольку доказательства представляют собой сведения о фактах. Работа с информацией о фактах предмета доказывания и составляет в известном смысле содержание доказывания. Подобный подход открывает путь для применения моделирования и других математических методов в деятельности адвоката в гражданском, арбитражном и административном процессе.

Во-вторых, если проанализировать нормы ГПК, АПК и КАС, то можно отметить, что процессуальными доказательствами могут быть признаны лишь те сведения о фактах, которые удовлетворяют ряду требований к их источнику, способу получения и т. д. Из этого следует, что адвокату приходится сталкиваться и с такой существенной для дела информацией, которой не всегда удается придать доказательственную форму. Оба эти обстоятельства накладывают отпечаток на осуществление адвокатом судебного доказывания [117] Более подробно эти вопросы освещаются в следующей главе. .