Юрий Лукаш - Профилактика трудового спора с работником и действия в случае его возникновения

Исходя из содержания ст. 139 ТК РФ при любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 месяцев, предшествующих моменту выплаты. В таком же порядке следует определять средний заработок при взыскании денежных сумм за время вынужденного прогула, вызванного задержкой выдачи уволенному работнику трудовой книжки; при вынужденном прогуле в связи с неправильной формулировкой оснований увольнения, при задержке исполнения решения суда о восстановлении на работе.

Исчисление подлежащего взысканию среднего заработка производится с применением соответствующей индексации. Индексация заработной платы должна применяться и в случае задержки исполнения решения суда о взыскании заработной платы.

При нарушении работодателем установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной трехсотой действующей в это время ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно (ст. 236 ТК РФ). Конкретный размер выплачиваемой работнику денежной компенсации определяется коллективным договором или трудовым договором.

При взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения неправильным выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету. Подлежат также зачету заработная плата за работу в другой организации, если работник не работал в ней на день увольнения, а также пособие по временной нетрудоспособности, выплаченные работнику в пределах срока оплачиваемого прогула.

В том случае, если в суде будет установлена незаконность увольнения, но работник не настаивает на восстановлении на работе, требование истца изменить формулировку увольнения по порочащему основанию на увольнение по собственному желанию подлежит удовлетворению. При удовлетворении такого иска у суда нет основания и для отказа в части взыскания в пользу истца заработной платы за время вынужденного прогула и в части возмещения морального вреда.

Если работник обратился в суд с исковым заявлением работника обычно от имени юридического лица в суде выступает его руководитель (генеральный директор). Если делом займется юрист, с ним необходимо будет оформить отношения представительства на основании доверенности, выдаваемой от имени организации за подписью руководителя или иного лица, уполномоченного на это учредительными документами, и заверенной печатью организации (ст. 185 ГК РФ).

Согласно главе 14 Гражданского процессуального кодекса РФ после принятия заявления к рассмотрению судья в письменном виде выносит определение о подготовке дела к судебному разбирательству. Подготовку он осуществляет единолично, а в целях наиболее быстрого, своевременного и правильного разрешения спора привлекает к ней участвующих в деле лиц. Для этого секретарь суда отправляет ответчику повестку о явке в суд.

Судья должен уточнить требования истца, а также выяснить возможные возражения со стороны ответчика.

Представление отзыва на исковое заявление является правом ответчика, но не его обязанностью. Хотя никакой ответственности за отсутствие отзыва на исковое заявление законом не предусмотрено, а сам факт его непредставления не является препятствием к рассмотрению дела, тем ни менее написать отзыв целесообразно, поскольку он поможет свести воедино и конкретизировать все возражения на иск, чтобы судья еще до назначения основного слушания четко и ясно увидел вашу позицию.

В отзыве на исковое заявление надо указать наименование суда, которому адресован отзыв, имя истца и номер рассматриваемого дела, что позволит избежать ненужной путаницы в канцелярии суда, а также имена (наименования) и адреса всех заинтересованных лиц. В отзыве надо указать реквизиты организации-ответчика. В нем могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты, а также любая другая информация, имеющая отношение к предмету иска.

Обычно в отзыве подробно излагаются возражения по существу заявленных требований. При этом необходимо сослаться на нормативные правовые акты, которым, по вашему мнению, не соответствуют исковые требования. Кроме того, нужно привести доказательства возражений. Если вместе с отзывом суду представляются копии документов (приказов, актов, докладных записок, штатного расписания и т. п.), необходимо перечислить их с указанием количества листов, а сами приложения следует пронумеровать и прикрепить к отзыву.