Максим Саирбаев - Мы в суде - практика. Научно-практическое пособие

Чтобы Ваша позиция правоты звучала в ушах судьи и стороны ответчика предпочтительней необходимо соблюдать несколько позиций. Во-первых, правильное применение норм права и правильное их толкование. Согласно теории права, о практичности которой мы не перестаем говорить, урегулирование с правовой точки тех или иных правоотношений необходимо начинать со специальной нормы. Только в случае, если данная норма отсутствует можно сослаться на общие нормы. При этом хорошо, когда данную норму еще и поддерживает позиция толкования Верховного суда. Объясняем наглядно:

При оспаривании договора дарения, первоначально необходимо искать основание для отмены в специальной главе Гражданского кодекса: «Дарение». Затем, в случае, если там не предусмотрено специальной нормы, спускаемся ниже – обращаемся к общей главе о договорах. Если и там ничего этого нет, то переходим к главе: «Сделки». Но если и здесь Вы не нашли основания для отмены договора, вероятность чего уже крайне мала, переходим к общим принципам права, вначале к принципам отрасли гражданского права (так называемые отраслевые принципы), и уж после к конституционным принципам, закрепленным в основном законе страны.

После определения нормы права, требующей применения и доказывающей Вашу правоту иска, хорошо бы поддержать ее официальным толкованием, данным Верховным судом – высшим судебным органом. Районным, областным и приравненным к ним судам тяжело противостоять толкованию, данным высшим судебным органом.

Не смотря на то, что согласно нормам действующего законодательства Республики Казахстан, наша система права относиться к романо-германской правовой семье, где основное предпочтение отдается написанным источникам права, содержащим основополагающие принципы и институты, регламентирующие большую часть общественных правоотношений, для судебных органов всегда будет иметь значение судебная практика и вынесенные судебными органами процессуальные документы. В результате чего, кроме официального толкования можно прибегнуть и к уже имеющимся решениям и постановлениям других судов по рассматриваемому спорному вопросу. Конечно, данные этих решений и постановлений не должны быть указаны в описательной части искового заявления, а могут лишь быть приобщены к заявлению, как одно из доказательств.

Во-вторых, при рассмотрении обстоятельств дела необходимо исходить не только из позиции Ваших доводов и Вашей правоты, но постараться предусмотреть и опровергнуть доводы стороны ответчика. При сочетании позиций плюсов и минусов в глазах судьи создается впечатление того, что исковое заявление построено на объективном подходе и доказанность доводов истца не является его субъективным мнением, а является фактической реальностью.

В-третьих, при слабой позиции или спорной позиции, необходимо постараться сыграть на человеческих факторах судьи, таких как жалость, гуманность, уважение к старшим, участникам войны, инвалидам и т. д. Эмоциональное давление на человеческие качества создает возможность того, что субъективное отношение судьи повлияет на объективную сторону рассматриваемого процесса и позволит достигнуть желаемого результата. Особенно подвержены эмоциональному влиянию судьи женского пола, а также судьи сами пережившие такие же жизненные обстоятельства. Но все это зависит в большинстве своем от удачи. Ведь выбор судьи зависит не от наших личных пристрастий, и мы не можем знать о жизни всех судей.

Также можно постараться сыграть и на негативных эмоциях судьи, вызвать у него злобу, недовольство или даже ненависть к стороне ответчика. Можно акцентировать позицию на антипатиях судьи к определенным слоям населения, этническим группам и т. д. При этом встречающийся «национализм» у судьи не говорит о наличии у него ненависти к той или иной нации, «национализм» лишь подчеркивает более значимое его отношение к той или иной этнической группе по сравнению с другими. Но воспользоваться данным отношением судьи не всегда удается, так как образованность судьи не позволяет многим из них апеллировать этим, даже в своем подсознании.

Многие истцы и их представители заблуждаются, что чем больше написано в описательной части искового заявления, тем больше вероятности того, что все предусмотрено и положительный результат – это всего лишь дело времени. Однако, не стоит объем описательной части ставить в зависимость от качества написанного и определять тем самым возможность достижения желаемого результата. Качество и количество независимы друг от друга, но предпочтение всегда должно быть отдано первому.