Александр Анищенко - Учредитель и его фирма - все вопросы. От создания до ликвидации

Нет, теперь этого не произойдет. Сейчас в такой ситуации действительную стоимость доли можно будет выплатить только с разницы между чистыми активами общества и минимальным размером уставного капитала, прописанным в законодательстве.

В этом случае действительная стоимость доли может быть выплачена не ранее чем через три месяца со дня возникновения основания для такой выплаты.

А что, если в этот промежуток времени еще один учредитель решит выйти из общества? Да пожалуйста!

Только теперь разница между чистыми активами общества и минимальным размером уставного капитала, прописанным в законодательстве, должна будет делиться на всех выбывающих пропорционально их долям в обществе.

Однако и это еще не все. Если вдруг на момент выплаты действительной стоимости доли общество отвечает признакам несостоятельности или эти признаки появятся в результате такой выплаты, общество вообще не имеет права ни выплачивать учредителю деньги, ни выдавать имущество.

Что делать бывшему учредителю в такой ситуации?

Новый вариант Закона № 14-ФЗ предоставляет ему возможность вернуться. Для этого он должен в течение трех месяцев со дня истечения срока выплаты действительной стоимости доли написать заявление о восстановлении его в обществе на прежних условиях. И общество обязано восстановить его как участника общества и передать ему соответствующую долю в уставном капитале общества.

Если учредитель, выходящий из общества, не согласен с размером действительной стоимости доли, которую определило ему общество, он вправе обжаловать в суде решение общего собрания участников. (См., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 мая 2009 года по делу № А32-13540/2007-32/274.)

Обратите внимание!

В настоящий момент существуют три пути приобретения самим обществом доли или части доли в собственном уставном капитале. Путать их не нужно.

Во-первых, это покупка обществом доли в соответствии с правилами статьи 21 Закона № 14-ФЗ. Приобретение происходит или по цене предложения третьим лицам, или по заранее определенной уставом цене.

Во-вторых, это случаи, когда продажа доли третьему лицу запрещена уставом, а все остальные участники общества отказались приобретать эту долю и когда участник общества голосовал против крупной покупки или увеличения уставного капитала общества. В этом случае долю должно приобрести само общество и выплатить при этом в течение трех месяцев ее действительную стоимость исходя из бухгалтерской отчетности последнего отчетного периода, предшествующего указанным событиям.

В-третьих, это приобретение обществом доли при выходе учредителя из общества. Здесь также общество должно выплатить в течение трех месяцев действительную стоимость доли исходя из бухгалтерской отчетности последнего отчетного периода, предшествующего выходу учредителя.

Доли, которые выкупило общество, должны отражаться на счете 81 «Собственные акции (доли)» по той цене, которую общество выплачивает своему учредителю.

Если общество выкупает долю у учредителя – физического лица, то возникает естественный вопрос: надо ли удерживать с выплаченной суммы НДФЛ? Ответ отрицательный. Дело в следующем.

Благодаря Федеральному закону от 26 ноября 2008 года № 224-ФЗ в подпункт 2 пункта 1 статьи 228 НК РФ была внесена маленькая, но очень важная поправка.

Как обстояли дела раньше? В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 208 и статьи 209 НК РФ доход от реализации физическими лицами долей в уставном капитале организаций признается объектом налогообложения по НДФЛ. Это верно и сейчас.

Далее, по общему правилу, на основании пункта 1 статьи 226 НК РФ, российские организации, от которых налогоплательщик – физическое лицо получил доходы, обязаны исчислить, удержать у него и перечислить в бюджет сумму НДФЛ. Но из этого правила есть исключения. В частности, за продажу своего имущества граждане должны рассчитываться с налоговой инспекцией сами. Это как раз следует из пункта 2 статьи 226 и подпункта 2 пункта 1 статьи 228 НК РФ.

Однако доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не признается имуществом в целях налогообложения. Это вытекает из положений статьи 38 НК РФ, где сказано, что имущественные права к имуществу для целей НК РФ не относятся. А доля в уставном капитале как раз и является имущественным правом.