Яков Магазинер - Избранные труды по общей теории права

Трудно согласиться с правильностью построения понятия неправомерных состояний. Право предъявляет требования к людям, а не к вещам; оно требует известных действий от людей, а не известного порядка в вещах. Право требует возвращения вещи владельцу независимо от того, как он ее лишился, вследствие правомерного или неправомерного поведения ветра; ветер или буря могут разбить военный корабль или пиратское судно, и нельзя сказать, что в первом случае возникло неправомерное состояние, а во втором – правомерное. Явление природы и его последствия не могут быть правомерными или неправомерными, ибо право обращается не к стихиям, а к людям, право расценивает не явления, а действия людей. От события самого по себе норма не нарушается; нарушается она оттого, что событие допущено действием или бездействием человека, не предупреждено им или должно быть им обезврежено в своих последствиях, нарушающих чьи-либо интересы.

Для требования о прекращении неправомерного состояния совсем не надо называть его неправомерным: никакое вообще событие не может быть по природе своей правомерно или неправомерно, но всякое из них может нарушать (не норму, а) интересы людей, и, следовательно, возникает вопрос, кто должен нести последствия этого нарушения: тот ли, кто непосредственно потерпел это нарушение, или тот, кто мог и должен был его не допустить, или кто вообще согласно действующей в данном обществе системе распределения рисков несет на себе риск от данного рода событий. Если обвалится дом или произойдет взрыв на заводе, то от данной правовой системы зависит определить, кто несет на себе риск последствий этого события, но само по себе не состояние дома или завода является неправомерным, а действия тех лиц, которые обязаны не допускать такого состояния или нести риск ответственности за него. Неправомерное состояние есть образ или условное сокращение, неудовлетворительное ровно в той мере, в какой оно дает повод для современной теории неправомерного состояния (воспроизведенной М. Венцелем [108] ).

Обращаясь к юридическим действиям, мы видим, что они совершаются либо в форме чистого волеизъявления, т. е. прямого специального заявления лицом о той или иной своей воле (например, заявление об отказе от своего права), либо в виде поведения, свидетельствующего о той или иной воле, без прямого ее выражения на словах или на письме (например, выбрасывание своей вещи, так что ясно, что владелец вещи отказывается от своего права на нее). Поведение, хотя бы молчаливое, без всякого волеизъявления, называется конклюдентным действием, т. е. таким, из которого косвенно можно заключить о воле данного лица. Таково, например, даже простое молчание, которое без слов может свидетельствовать о воле лица. Молчание в зависимости от обстановки может свидетельствовать либо о согласии, либо о несогласии лица с тем, что совершается. Если лицо молчит там, где оно говорить может и обязано, то считается, что оно выразило своим молчанием согласие (глава III, § 2). Таким же образом воздержание от действия есть также действие.

Следовательно, под действием надо понимать не только положительный акт воли (например, уплата долга), но и отрицательный акт той же воли, т. е. воздержание от действия (неуплата следуемого долга). Кроме этих двух видов действия надо различать третий – терпение чужого действия, например, перенесение наказания. Наказываемый не только не совершает чего-либо (т. е. воздерживается от действия, как в тех случаях, когда человек просто не совершает того, что ему запрещено, наравне со всеми), а терпит чужое воздействие и обязан его терпеть, так что именно в этом терпении и заключается тот психический акт, который от него требуется и который называется действием; таково, например, поведение военнослужащего, обязанного проникнуться тем замечанием, которое ему делает начальник. Так намечаются три основных вида действия – положительное действие, воздержание и терпение.

Особенно важное юридическое значение имеет деление всех вообще юридических действий, т. е. положительных действий, воздержаний и терпений, на две большие группы: на действия правомерные, т. е. согласные с объективным правом (юридические акты), и неправомерные, т. е. противоречащие объективному праву (правонарушения).