Яков Магазинер - Избранные труды по общей теории права

Необходимо различать представительство законное и добровольное . Законное представительство есть представительство либо недееспособного (представляемого опекуном) либо юридического лица (представляемого его органами). Добровольное представительство есть представительство дееспособного по соглашению с ним (договорное представительство, по доверенности) или без соглашения с ним, но в его интересах (такое как фактическое представительство, ведение чужих дел без поручения; например, производство ремонта строения, грозящего обвалиться, в интересах отсутствующего хозяина). Юридическое лицо может также иметь добровольного представителя, например, по договору с лицом, действующим не как орган , т. е. постоянный представитель юридического лица, предуказанный в его уставе, а как лицо, получившее полномочие от органа юридического лица; например, адвокат, получивший доверенность от правления треста.

Добровольное представительство допустимо не во всех правоотношениях. По общему правилу, в частном праве оно всегда возможно. Однако и здесь недопустимо представительство ни в правах семейных , ни в правах товарищества полного, ни в завещании , ни в усыновлении , т. е. нельзя через представителя вступить в брак или осуществлять родительскую власть, либо усыновить кого-либо, либо совершить завещание, либо осуществлять все свои права, как товарища в полном товариществе. Во всех этих случаях еще можно на время поручить кому-либо осуществление отдельных элементов того или иного права (например, отец может на время поручить кому-либо воспитание своего ребенка или полный товарищ может выдать кому-либо доверенность на выполнение за него того или иного действия), но полная замена себя представителем по договору здесь невозможна.

Еще менее возможно представительство в публичном праве, где добровольное представительство, по общему правилу, недопустимо. Если право частное есть область по преимуществу добровольного представительства, то право публичное есть сфера законного представительства, не допускающего замены себя представителем по договору. Например, судья, законодатель, избиратель не могут через своего представителя осуществлять свои права, ибо они сами действуют в качестве представителей государства и от его лица осуществляют свои права. А представитель , имеющий право на осуществление чужих прав, не может передавать это право другому, если это право передачи ему прямо не предоставлено по закону или по договору с представляемым. Доверенное право не передоверяется (delegata potestas non delegate).

Обращаясь к представительству в сфере частного права и процесса, необходимо сперва остановиться на понятиях правоспособности и дееспособности . Гражданская правоспособность есть «способность иметь гражданские права и обязанности» (ст. 4 ГК РСФСР), т. е. способность лица обладать гражданско-правовой сферой. Гражданская дееспособность есть способность лица «своими действиями приобретать гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности» (ст. 7 ГК), т. е. дееспособность есть способность самостоятельно распоряжаться своей гражданско-правовой сферой. Гражданской правоспособностью обладает всякий, и эта правоспособность может быть ограничена только по закону или по суду; следовательно, правоспособен и малолетний, и душевнобольной, и расточитель. Но полной дееспособностью обладает лицо только по достижении совершеннолетия, т. е. в 18 лет (ст. 7 ГК). Поэтому правоспособное лицо может быть недееспособным, т. е. оно способно иметь права и обязанности, но не способно ими самостоятельно распоряжаться .

Дееспособным признается всякий, кто способен совершать юридические действия , т. е. акты нормальной и зрелой воли, влекущие за собой общеустановленные правом последствия. Поэтому лица с ненормальной или незрелой волей не способны к юридическим действиям, и все такие действия совершаются за них их представителями , т. е. родителями, опекунами и т. д. Таким образом, гражданская дееспособность есть способность самостоятельно совершать юридические акты гражданского права (договоры, завещания и т. д.). Ей соответствует процессуальная дееспособность, т. е. способность совершать юридические акты процессуального права, или, короче, судебные действия (предъявлять иски, подавать жалобы и т. д.). За лиц процессуально недееспособных все судебные действия совершаются только их представителями по закону , т. е. закон дает им представителей, ибо сами недееспособные не могут совершать и того юридического акта, который заключается в самостоятельном выборе своего представителя.