Коллектив авторов - Настольная книга следователя

Обобщение правоприменительной практики показывает, что в различных регионах Российской Федерации оформление процедуры изъятия оперативными сотрудниками наркотических средств, оружия, похищенного имущества и т. п. в одних и тех же ситуациях осуществляется либо протоколом личного досмотра, либо протоколом об изъятии вещей и предметов, либо актом проверочной закупки, а в иных случаях составляется протокол осмотра места происшествия. При этом часто имеет место смешение административных, оперативно-розыскных и уголовно-процессуальных действий, что недопустимо. Нередко правоприменителями ошибочно отождествляются порядок проведения и документирования оперативно-розыскных мероприятий и порядок производства и фиксации результатов следственных действий. Однако не учитывается, что оперативно-розыскная и уголовно-процессуальная деятельность осуществляются различными субъектами, дифференцированными способами и средствами. Нормы уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации хотя и определяют отдельные основания проведения оперативно-розыскных мероприятий, но не регулируют сам порядок их проведения и документирования.

Выполняя поставленные задачи, должностные лица и подразделения правоохранительных структур могут использовать полномочия, предоставленные Федеральным законом «Об оперативно-розыскной деятельности», УПК РФ, Кодексом РФ об административных правонарушениях, Законом РФ «О милиции» (аналогичными законами о соответствующих органах). В зависимости от компетенции того или иного должностного лица специального подразделения определяется порядок документирования результатов его служебной деятельности.

Документирование ОРД осуществляется путем составления конкретных оперативно-служебных документов и производства по делам оперативного учета. Дела оперативного учета заводятся при наличии оснований, предусмотренных пп. 1–6 ч. 1 ст. 7 Федерального закона об ОРД, в целях собирания и систематизации сведений, проверки и оценки результатов ОРД, а также принятия на их основе соответствующих решений органами, осуществляющими ОРД (ст. 10 Федерального закона об ОРД). В оперативно-служебных документах отражаются результаты проведения конкретных ОРМ. Форма документирования ОРД законодательно не установлена. Возможные виды оперативно-служебных документов перечислены в ведомственных актах: рапорты, сводки, справки, справки-меморандумы, акты сотрудников, агентурные сообщения или агентурные записки, объяснения (заявления) граждан – участников ОРМ, акты ведомств и др. К документам должны прилагаться фонограммы, кассеты аудио- либо видеозаписи, иные технические носители, документы и предметы, полученные при проведении ОРМ.

Результаты ОРД представляют собой оперативную информацию, полученную непроцессуальным путем. В соответствии с п. 36.1 ст. 5 УПК РФ результатами оперативно-розыскной деятельности являются «сведения, полученные в соответствии с Федеральным законом об оперативно-розыскной деятельности, о признаках подготавливаемого, совершаемого или совершенного преступления, лицах, подготавливающих, совершающих или совершивших преступление и скрывшихся от органов дознания, следствия или суда».

Исходя из буквального толкования п. 36.1 ст. 5 УПК РФ при получении результатов ОРД должны быть соблюдены требования Федерального закона об ОРД, а не УПК РФ. В отличие от доказательств, результаты ОРД могут быть получены участниками непроцессуальной деятельности, например сотрудниками оперативного подразделения в результате проведения ОРМ или лицами, действующими по их поручениям. Согласно же ч. 1 ст. 74 УПК РФ и ч. 1 ст. 86 УПК РФ доказательства рассматриваются как сведения, полученные уполномоченным должностным лицом процессуальным путем, т. е. путем производства следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных УПК РФ, в форме, указанной в ч. 2 ст. 74 УПК РФ. Таким образом, любое доказательство – это единство содержания и формы. Следовательно, информация, полученная оперативным путем, т. е. результаты ОРД, принципиально отличаются от доказательств в части:

субъектов, осуществляющих поиск и познание;

методов осуществления указанных действий;

источников получения сведений.

Результаты ОРД являются не доказательствами, а сведениями об источниках тех фактов, которые, будучи полученными с соблюдением требований Федерального закона об ОРД, могут стать доказательствами, но только после закрепления их надлежащим процессуальным путем на основе соответствующих норм уголовно-процессуального закона. Уголовно-процессуальное законодательство (ст. ст. 85–88 УПК РФ) прямо устанавливает, что в уголовном процессе собираются, проверяются и оцениваются не результаты ОРД, а уголовно-процессуальные доказательства. Характерные черты и особенности ОРД определяют важнейшее положение о том, что полученные в результате этой деятельности сведения не могут использоваться в уголовно-процессуальном доказывании непосредственно, а должны преобразовываться в доказательства в соответствии с уголовно-процессуальным законом. Виды доказательств, в которые могут быть трансформированы результаты ОРД, определены уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации. В частности, в ст. 74 УПК РФ перечисляются виды доказательств, в которые потенциально могут быть преобразованы результаты ОРД. В основном это показания свидетелей, вещественные доказательства и иные документы.