Александр Борисов - Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)

1. Комментируемая статья определяет порядок создания общества путем учреждения вновь образуемого юридического лица. В статье 98 части первой ГК РФ, определяющей порядок образования АО, говорится о заключении между учредителями общества договора о создании АО. В соответствии же с п. 4 указанной статьи порядок совершения иных действий по созданию АО, в т. ч. компетенция учредительного собрания, определяется законом об АО. При этом необходимо учитывать, что Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ часть первая ГК РФ дополнена статьей 50 1«Решение об учреждении юридического лица».

Согласно пункту 1 комментируемой статьи создание общества путем учреждения осуществляется по решению учредителей. Об учредителях общества см. ст. 10 Закона и коммент. к ней. Как установлено в п. 1 комментируемой статьи, решение об учреждении общества принимается учредительным собранием.

АО может быть создано одним лицом (см. коммент. к ст. 10 Закона). В этом случае в соответствии с п. 1 комментируемой статьи решение об учреждении общества принимается этим лицом единолично.

Соответствующие общие нормы закреплены в п. 1 и ч. 1 п. 2 названной выше статьи 50 1ГК РФ: юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица (п. 1); в случае учреждения юридического лица одним лицом решение о его учреждении принимается учредителем единолично (ч. 1 п. 2). В соответствии с п. 10 ст. 67 2данного Кодекса (статья введена тем же Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ) к соглашению о создании хозяйственного общества применяются правила о корпоративном договоре соответственно, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения (см. коммент. к ст. 32 1Закона).

2-4. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает требования к содержанию решения об учреждении общества. В частности, в таком решении должны быть отражены результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам: учреждения общества; утверждения устава общества; избрания органов управления общества; ревизионной комиссии общества, если уставом общества не предусмотрено ее отсутствие (данное положение включено Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ и до внесения Федеральным законом от 19 июля 2018 г. № 209-ФЗ изменения говорилось о вопросе избрания ревизионной комиссии (ревизора) общества); утверждения регистратора общества и условий договора с ним (данное положение включено Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ, указание на условия договора включено Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ). Требования к содержанию решения об учреждении общества, принимаемого единственным учредителем, установлены в ч. 2 п. 5 комментируемой статьи (см. ниже).

Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ с 28 декабря 2018 г. пункт 2 комментируемой статьи изложен полностью в новой редакции, в результате чего установлено, что решение об учреждении общества должно содержать результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам не только утверждения регистратора общества, но и условий договора с ним (об этом говорилось выше). При этом в данный пункт включены следующие новые положения:

договор с регистратором общества заключается всеми учредителями общества или от имени всех его учредителей лицом, которое определено в договоре о создании общества или в решении о его учреждении;

по обязательствам из указанного договора, возникшим до государственной регистрации общества, все его учредители несут солидарную ответственность (о понятии солидарной ответственности см. комментарий к ст. 2 Закона);

после государственной регистрации общества стороной такого договора становится указанное общество.

Общие нормы, устанавливающие требования к содержанию решения об учреждении юридического лица закреплены в п. 3 упомянутой выше статьи 50 1ГК РФ (в ред. Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 209-ФЗ):

в решении об учреждении юридического лица указываются сведения об учреждении юридического лица, утверждении его устава, а в случае, предусмотренном пунктом 2 ст. 52 данного Кодекса, о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица.

в решении об учреждении корпоративного юридического лица (ст. 65 1данного Кодекса) указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица, о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.