Станислав Джаарбеков - Налоговые риски - как выявлять и снижать?

Минфин России и ФНС России неоднократно отмечали, что при списании незавершенного строительства стоимость капитальных затрат не может признаваться внереализационным расходом, так как пп. 8 п. 1 ст. 265 НК РФ допускает такое признание только для основных средств, но не для незавершенного строительства. Такое мнение выражено в письмах:

Письмо Минфина России от 14.03.2019 N 03-03-06/2/16615

Письмо Минфина России от 20.01.2017 N 03-03-06/1/2486

Письмо Минфина России от 07.10.2016 N 03-03-06/1/58471

Письмо Минфина России от 23.11.2011 N 03-03-06/1/772

Письмо Минфина России от 03.12.2010 N 03-03-06/1/757

Письмо ФНС России от 27.08.2018 N СД-4-3/16501@

В то же время, существует устойчивая судебная практика в пользу налогоплательщиков по этому вопросу. Суды выносят решения в пользу налогоплательщиков, отмечая, что в НК РФ нет запрета на признание расходов в связи со списанием незавершенного строительства. Примеры таких судебных решений:

Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.01.2019 N Ф07-16106/2018 по делу N А56-9767/2018

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.01.2018 N Ф09-8546/17 по делу N А60-15584/2017

Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.03.2016 N Ф04-284/2016 по делу N А67-8553/2014

Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 27.06.2016 N Ф09-4723/16 по делу N А76-17698/2015

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.09.2010 по делу N А38-7141/2009 (Определением ВАС РФ от 20.01.2011 N ВАС-18063/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Оценка риска

Налоговый риск – низкий

Риск возникновения спора – высокий

Риск возникновения спора можно оценить как высокий, так как существует устойчивая позиция и Минфина России, и ФНС России, исходя из которой, налогоплательщик не вправе признать как внереализационный расход сумму затрат на незавершенное строительство, при ликвидации объекта.

При этом налоговый риск можно оценить как низкий, так как сложилась устойчивая судебная практика в пользу налогоплательщиков.

Мероприятия по снижению риска

1) Провести проверку документального оформления и учета ликвидации незавершенного строительства, подтверждающие факт ликвидации объекта, сумму затрат на ликвидацию, а также то, что объект возводился для деятельности, направленной на получение дохода (экономически оправдан).

Ответственный ____. Срок ____.

2) Провести проверку документального оформления и учета капитальных затрат в объект незавершенного строительства, подтверждающие сумму капитальных затрат.

Ответственный ____. Срок ____.

3) Направить в Минфин России запрос на получение разъяснения по вопросу правомерности признания в составе внереализационных расходов суммы затрат на незавершенное строительство, при ликвидации объекта.

Ответственный ____. Срок ____.

4) Зафиксировать сложившуюся устойчивую судебную практику по вопросу правомерности признания в составе внереализационных расходов суммы затрат на незавершенное строительство, при ликвидации объекта.

Ответственный ____. Срок ____.

5) Провести отбор юридической компании для оказания правовой помощи в возможном споре по указанному вопросу. Получить мнение отобранной юридической компании по этому вопросу.

Ответственный ____. Срок ____.

На этом этапе работы с налоговыми рисками можно дополнительно оценивать вероятность привлечения должностных лиц к административной и уголовной ответственности.

К примеру, для налоговых преступлений определены суммовые пороги, начиная с которых совершенное деяние считается преступлением. Соответственно, если сумма правонарушения не превысила суммовой порог, то такое правонарушение преступлением не признается.

Налоговые преступления регулируются статьями 198 – 199.4 Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ).

К примеру, для уклонения от налогов с организации в крупном размере (ч. 1 ст. 199 УК РФ) установлен суммовой порог 15 млн руб. за три года.

Для уклонения от налогов с организации в особо крупном размере (ч. 2 ст. 199 УК РФ) установлен суммовой порог 45 млн руб. за три года.

Принимая решение о принятии налогового риска важно оценивать возможные налоговые последствия. НК РФ устанавливает пеню за просрочку уплаты налога. Кроме того, к налогоплательщику может быть применен штраф.