Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве - понятие, причины, способы преодоления

Следовательно, преступления, совершенные на борту иностранных гражданских морских судов, находящихся в территориальных, внутренних водах и портах Российской Федерации, не подпадают под действие уголовного закона РФ, кроме случаев, установленных соответствующими международными договорами. В то же время преступления, совершенные на борту российских морских и речных гражданских судов, находящихся в территориальных и внутренних водах и портах иностранных государств, подпадают под юрисдикцию России, если иное не установлено международными договорами.

Для устранения данного противоречия, создающего пробел в виде неполноты, можно, как это предлагают некоторые российские юристы, дополнить рассматриваемую норму словосочетанием «если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации» [440] См.: Энциклопедия уголовного права. T. 2: Уголовный закон. СПб., 2005. С 193 (автор главы — Л.В. Иногамова-Хегай). .

Не соответствует действующим международно-правовым документам и положение ч. 3 ст. 11 УК РФ относительно юрисдикции в отношении преступлений, совершенных на борту воздушных судов: «Лицо, совершившее преступление на судне, приписанном к порту Российской Федерации, находящемся в открытом... воздушном пространстве вне пределов Российской Федерации, подлежит уголовной ответственности по настоящему Кодексу, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации».

Во-первых, отметим не совсем точную формулировку: «в открытом воздушном пространстве вне пределов Российской Федерации». Известно, что «открытое пространство» тем и характеризуется, что оно не входит в территорию какого-то государства.

Во-вторых, следуя логике данной нормы, можно заключить, что если судно не находится в открытом воздушном пространстве, то ответственность может наступить не по УК РФ, а как-то иначе. Между тем согласно Токийской конвенции 1963 г. в отношении преступлений, совершенных в полете, действует юрисдикция государства регистрации воздушного судна. Причем это правило действует независимо от того, где протекает полет: в открытом воздушном пространстве или над территорией иностранного государства. Судно считается находящимся в полете с момента включения двигателя с целью взлета и до момента окончания пробега при посадке. Как исключение из этого правила Токийская конвенция допускает юрисдикцию государства, в воздушном пространстве которого осуществляется полет, в том случае, если:

преступление создает последствия на территории этого государства;

преступление совершено гражданами или в отношении гражданина такого государства, либо лицом, постоянно проживающим в таком государстве, или в отношении такого лица;

преступление направлено против безопасности такого государства;

преступление заключается в нарушении действующих в таком государстве правил или регламентов, касающихся полетов или маневрирования самолетов;

привлечение к суду необходимо для выполнения любого обязательства государства в соответствии с многосторонними государственными соглашениями.

Следовательно, по общему правилу, ответственность виновного лица, совершившего преступление на борту воздушного судна во время полета, должна наступать по нормам международного права.

Указанные коллизии создают пробелы в сфере применения уголовного закона. Но в контексте изложенного, нельзя не обратить внимание и на следующий важный момент. Международный договор может иметь прямое действие не только при коллизии с нормами Общей части УК РФ, но и при пробельности последней. Иллюстрацией этому может служить ст. 76 Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам стран — участниц СНГ 1993 г.: «Каждая из договаривающихся Сторон при расследовании преступлений и рассмотрении уголовных дел судами учитывает предусмотренные законодательством Договаривающихся сторон смягчающие и отягчающие независимо от того, на территории какой Договаривающейся стороны они возникли». Налицо — расширение содержательных и «географических» границ применения тех положений Общей части УК РФ, которые связаны с оценкой указанных обстоятельств при назначении наказания (ст.ст. 60-68). Попутно заметим, что в отдельных (правда, весьма редких) случаях «вакуум» Общей части УК может быть заполнен путем непосредственного применения обычая как источника международного уголовного права. Например, ч. 2 ст. 13 УК РФ оставляет открытым вопрос о возможности выдачи иностранному государству лиц, совершивших преступление, при отсутствии на этот счет специального международного договора. «Закрывает» данный вопрос «неписаное» правило — «или выдай, или суди».