Михаил Кауфман - Пробелы в уголовном праве - понятие, причины, способы преодоления

Другой путь устранения пробелов — декриминализация. Под декриминализацией понимается исключение определенных деяний из числа уголовно наказуемых, т.е. отмена за их совершение уголовной ответственности [595] См.: Наумов. А.В. Российское уголовное право. Общая часть. Курс лекций. С. 124. . Декриминализация представляет собой другую, неразрывно связанную с процессами криминализации, сторону уголовной политики. В результате радикальных изменений, которым подвергся УК в декабре 2003 года, были декриминализированы, например, такие преступления как причинение средней тяжести вреда здоровью по неосторожности (ч.ч. 3 и 4 ст. 118 УК), уничтожение или повреждение чужого имущества в крупном размере, совершенные по неосторожности (ч. 1 ст. 168 УК), заведомо ложная реклама (ст. 182 УК), оставление места дорожно-транспортного происшествия (ст. 265 УК).

Представляется, что указанными примерами резервы для дальнейшей декриминализации не исчерпываются. Даже беглый анализ УК позволяет сделать вывод, что оснований и возможностей для такого решения более чем достаточно. Эго в первую очередь относится к преступлениям небольшой тяжести, которых в УК более трети. Одним из направлений декриминализации может быть, например, переоценка степени общественной опасности такого криминообразующего признака, как причинение крупного имущественного ущерба. Арбитражные суды давно и в целом небезуспешно решают гражданские дела с миллионными ущербами. Поэтому следует согласиться с Н.Ф. Кузнецовой в том, что «для предпринимательских преступлений (гл. 22 УК РФ) величина ущерба перестает быть абсолютным криминообразующим признаком» [596] Кузнецова Н.Ф. Главные тенденции развития российского уголовного законодательства / Уголовное право в XXI веке. С. 11-12. . Такой ущерб должен сочетаться с обманом, злоупотреблением служебными полномочиями, корыстью, злостностью. Исходя из этого, можно было бы безболезненно декриминализировать некоторые деяния, например, ч. 1 ст. 171, ч. 1 ст. 176, ст. 177, ч. 1 ст. 180, ч. 1 ст. 181, ч. 1 ст. 185 и т.д. Таким образом будут ликвидированы пробелы в уголовном праве, возникшие из-за переоценки законодателем степени общественной опасности такого признака, как имущественный ущерб и деяния в целом.

Декриминализация может быть достигнута не только путем исключения из уголовного закона соответствующей уголовно-правовой нормы. Помимо этого, типичного и наиболее распространенного приема, который следует рассматривать как полную декриминализацию, можно выделить следующие ее способы:

1. Новая формулировка соответствующего уголовно-правового запрета, приводящая к тому, что при этом декриминализируются какие-то разновидности запрещенного уголовным законом общественно опасного деяния (частичная декриминализация). Именно так произошло, например, с частями первыми ст.ст. 263, 264, 266, 268 УК РФ, из которых был исключен такой признак, как причинение вреда здоровью средней тяжести. В этой же плоскости можно рассматривать и ликвидацию пробела в ст. 151 УК. После добавления в диспозицию указания на 18-летний возраст субъекта декриминализированными оказались соответствующие деяния, совершенные несовершеннолетними. Ошибка была исправлена, пробел устранен, однако нельзя не отметить непоследовательность законодателя в этом плане. Дополнения аналогичного содержания не были внесены в ст. 135, п. «в» ч. 2 ст. 230, ч. 3 ст. 240 УК [597] Законом от 21.07.2004 г. № 73-ФЗ диспозиция ст. 135 УК РФ была дополнена указанием на 18-летний возраст субъекта данного преступления. .

2. Частичная декриминализация может быть достигнута путем повышения объема (размера) ущерба от совершения соответствующего запрещенного деяния. В качестве подобного примера можно привести изменение содержания понятия «крупный размер» применительно к составам преступлений, предусматривающим ответственность за незаконный оборот наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов (ст.ст. 228, 228.1 и 229 УК) [598] Как декриминализацию следовало рассматривать изменение содержания понятия «крупный размер» в редакции Федерального закона от 08.12.2003 г. № 162-ФЗ. Повторное изменение содержания данного понятия Федеральным законом № 11-ФЗ от 05.01.2006 г., напротив, привело к криминализации соответствующих деяний. .

3. Декриминализация связана не только с изменениями в Особенной части уголовного закона. Как своеобразную разновидность декриминализации можно рассматривать дополнение УК новыми видами обстоятельств, исключающими преступность деяния. Имеющийся, по нашему мнению, пробел в уголовном праве, связанный с отсутствием в УК такого обстоятельства, исключающего преступность деяния, как согласие потерпевшего, должен быть устранен (в одном из вариантов проекта УК содержалось положение о согласии потерпевшего).