Михаил Петров - Комментарий к Федеральному закону от 27 июля 2006г. N 152-ФЗ О персональных данных

Создание общедоступных источников персональных данных, в состав которых подлежат включению фамилия, имя, отчество, год и место рождения, адрес, абонентский номер, сведения о профессии и иные персональные данные, предоставленные субъектом персональных данных, осуществляется с обязательного согласия последнего. Кроме того, субъект персональных данных вправе требовать от лиц, распространяющих такую информацию, указывать себя в качестве источника такой информации.

Использование персональных данных из общедоступных источников предполагает, в свою очередь, исключение возможности извлечения прибыли.

В случае обработки общедоступных персональных данных обязанность доказывания того, что обрабатываемые персональные данные являются общедоступными, возлагается на оператора.

2. В целях защиты прав и законных интересов субъекта персональных данных законодатель предусматривает возможность отзыва персональных данных, используемых в общедоступных источниках. Их исключение может быть осуществлено как по требованию самого субъекта персональных данных, так и по решению суда или специально уполномоченного государственного органа.

Комментарий к статье 9

1. Комментируемая статья определяет порядок, условия и основания получения согласия субъекта персональных данных на их обработку. Законодатель подчеркивает, что в основу принятия субъектом персональных данных решения о предоставлении их к обработке положен гражданско-правовой принцип автономии воли (см. п.1 ст.9 ГК РФ). Последний подразумевает свободное и самостоятельное принятие решения, основанного исключительно на внутреннем убеждении субъекта, определяющего характер и содержание собственных действий. Никто не вправе препятствовать субъекту осуществлять имеющееся у него право или принуждать его к его реализации, за исключением случаев, когда законом предусмотрено обязательное предоставление персональных данных к обработке (см. п.2 комментируемой статьи).

Согласие субъекта персональных данных на их обработку подразумевает не только свободное принятие решения на их передачу, но по смыслу буквального толкования положений рассматриваемой статьи и свободное выражение своей воли. Волеизъявление — важный элемент согласия на обработку персональных данных, с которым, как правило, связываются юридические последствия. Анализ настоящего Закона позволяет отметить, что внутренняя воля при передаче персональных данных к обработке может выражаться следующими способами:

прямой (непосредственный) — совершается в устной или письменной форме;

косвенный, который имеет место в случаях, когда субъект, намеревающийся передать персональные данные, совершает требующиеся от него действия без предварительного уведомления оператора о своем решении.

Таким образом, субъект персональных данных свободен в выборе вариантов своего поведения, формы и целей реализации предоставленного ему права в пределах, предусмотренных действующим законодательством. Принимая самостоятельно решение, субъект персональных данных не только реализует предоставленное ему право выбора, но и одновременно приобретает риск от последствий своего решения.

Отказ субъекта персональных данных от ранее принятого решения на их обработку выступает в качестве гарантии стабильности принадлежащего лицу права. Отказ субъекта персональных данных действовать определенным образом в пределах субъективного права не влечет за собой его прекращение или ограничение. Совершение действий, от которых лицо воздерживается, остается дозволенным.

Следует отметить, что настоящим Законом не предусмотрено, каким образом и в какой форме подлежит осуществлению отзыв согласия на обработку персональных данных. Предположительно отзыв согласия должен соответствовать принятому ранее решению на обработку персональных данных, т.е. если согласие на обработку было предоставлено в письменном виде, то отзыв принятого решения также должен быть осуществлен письменно.

2. Частью второй комментируемой статьи законодатель определяет границы свободы воли субъекта персональных данных, определяя основания их обязательного предоставления к обработке. Реализация последних считается допустимым при одновременном соблюдении ряда условий. Предоставление субъектом персональных данных конфиденциальных сведений к обработке обязательно в случаях, если это: