Максим Ненашев - Иск и его элементы

На противоречивость связи процесса с правом на защиту обращалось внимание еще в дореволюционной литературе. Так Е. А. Нефедьев обоснованно утверждал, что при последовательном проведении такой точки зрения следовало бы допустить, что для возбуждения процесса нужно было бы, чтобы для суда в момент предъявления иска было несомненным действительное существование субъективного гражданского права 33 33 См.: Нефедьев Е. А. Указ. соч. С.69. .

Необходимо найти нечто общее – объединяющее все иски независимо от их обоснованности или необоснованности. Здесь следует обратить внимание на то, что в литературе неоднократно отмечалось, что иск является средством разрешения спора о праве 34 34 См.: Попова Ю. А. Административные иски: сущность и классификация // Российское правовое государство: Итоги формирования и перспективы развития: В 5 ч. Часть 2: Гражданское, гражданское процессуальное и арбитражное процессуальное право: Мат. Всерос. науч.-практ. конференции. Воронеж,2004. С.168; Чечот Д. М. Проблема защиты субъективных прав и интересов в порядке неисковых производств советского гражданского процесса: Автореф. дис. … докт. юрид. наук. Л.,1969. С.19; Осокина Г. Л. Указ. соч. С.52. , а исковое производство является спорным производством. Спор о праве рассматривается как достаточное условие существования иска 35 35 См. также: Сахнова Т. О Концептуальных категориях исковой защиты (к дискуссии о современном понимании иска) // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. №2. С.45; Учебник русского гражданского судопроизводства Е. А. Нефедьева. М.,1905. Вып.2. С.149. . Сам иск рассматривается как средство передачи спора в суд 36 36 См.: Мясникова Н. К. Указ. соч. С.7, 12; Зайцев И. М. Сущность хозяйственных споров. Саратов,1974. С.106, 114. . Вследствие предъявления иска возникает обязанность… суда разрешить спор по определенному, указанному истцом, правоотношению 37 37 См.: Гурвич М. А. Окончание гражданского дела без вынесения судебного решения в суде первой инстанции // Гурвич М. А. Избранные труды. Т.2. Краснодар,2006. С.202; Гурвич М. А. Советский гражданский процесс // Гурвич М. А. Избранные труды. Т.2. Краснодар,2006. С.432. . Одной из характерных черт исковой формы является наличие спора о праве 38 38 См.: Добровольский А. А., Иванова С. А. Указ. соч. С.24; Елисеев Н. Понятие процессуального правового отношения в российском и зарубежном праве // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. №1. С.18; Чечот Д. М. Неисковые производства. М.,1973. С.6; Балашов А. Н. Процессуальные права и обязанности сторон при рассмотрении гражданских дел в суде первой инстанции: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Саратов,2005. С.8, 12; Исаенкова О. В. Указ. соч. С.41; Григорьева Т. А. Защита прав предпринимателей в арбитражном судопроизводстве. Саратов,2004. С.82. .

И. М. Зайцев отмечал, что одна из функций иска состоит в передаче спора о праве на рассмотрение суда 39 39 См.: Зайцев И. М. Функции иска в судопроизводстве // Государство и право. 1996. №7. С. 88. . Позднее эту точку зрения поддержал П. П. Колесов: «Передать спор о праве в производство суда можно только через иск» 40 40 См.: Колесов П. П. Процессуальные средства защиты права. Великий Новгород, 2004. С. 32. .

Поэтому представляется, что таким общим началом, объединяющим обоснованные и необоснованные иски, является категория «спор о праве».

Видный дореволюционный ученый К. П. Победоносцев по этому поводу писал, что целью судебного решения является установление между сторонами права, имеющего действительное для них значение, бесспорное установление спорного юридического отношения между сторонами 41 41 См.: Победоносцев К. П. Судебное руководство. М., 2004. С.62. .

О том, что иск является средством разрешения спора о праве и, что исковое производство является спорным, говорят практически все авторы. Но говорится это, как бы, между прочим, без заострения внимания на значении этих слов.

Также следует, конечно, отметить и то, что в литературе термин «разрешение спора о праве», зачастую употребляется наряду с термином «защита права». Например: «Судебная деятельность в исковом процессе как раз и состоит в рассмотрении и разрешении спора о праве гражданском, установлении правомерности требований истца к ответчику, защите нарушенного права или охраняемого законом интереса» 42 42 См.: Иск в гражданском судопроизводстве: [сборник] / Под ред. О. В. Исаенковой… С. 29. . Складывается впечатление, что авторы рассматривают разрешение спора о праве и защиту права, как синонимы.