Наталья Ласкина - Конспект лекций по торговому праву зарубежных стран

Следует отметить, что, ведя разговор о соотношении различных источников торгового права, надо иметь в виду, что различия между ними носят не только территориальный, но и исторический характер: их соотношение меняется и в процессе исторического развития. В последнее время наметились тенденции к интеграции различных государств, в связи с чем все большую роль начинают играть международные нормативно-правовые акты, договоры и соглашения, которые обязательны для стран – участников этих нормативных актов. Одним из видов источников торгового права во всех зарубежных странах является обычай. В теории права правовой обычай определяют как исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям [3] Малько А.В. теория государства и права в вопросах и ответах: Учебно-методическое пособие. Изд. 2-е, перераб. и доп. М.: Юрист, 1997. С. 110. Однако следует отметить, что в различных государствах существует свое определение правового обычая, что не позволяет дать какого-либо единого определения этой формы права, но наличие этого правового института позволяет выделить основные признаки, которыми характеризуется правовой обычай. Это, во-первых, правила поведения; во-вторых, определенная продолжительность существования этого правила поведения; в-третьих, постоянность соблюдения и наконец определенность.

В настоящее время обычай все-таки играет второстепенную роль по сравнению с другими источниками права. Что касается места обычая в иерархии нормативных актов государства, то обычай понимается как норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или оно недостаточно полно. В отдельных странах, например во Франции и ФРГ, возможно и применение правового обычая вопреки нормам закона. Специфика имеется и в положении правового обычая в системе англосаксонского права, так как здесь правовой обычай соотносится не только с законом, но и с судебным прецедентом. Так, в результате применения правового обычая судами он становится судебным прецедентом, в связи с чем разграничение между этими источниками права произвести весьма затруднительно.

Помимо обычаев, имеющих нормативный характер и применяющихся так же, как и любая другая норма права, в науке и практике, выделяют еще и обыкновения, играющие особенно большую роль при регулировании отношений между сторонами торговой сделки. Обыкновения– это тоже правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. При этом следует отметить, что обыкновения не являются источниками права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия. Обыкновения нашли большое распространение в сфере международной торговли. Например, существуют Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс» (Публикация Международной торговой палаты 1990 г. № 460. В 2000 г. принята новая редакция документа – «Инкотермс-2000», поэтому особую важность приобретает указание сторонами договора на редакцию Инкотермс, которой они руководствовались при составлении контракта). В праве каждой страны существует свой специфический подход как к определению правового обычая, так и к вопросу о границе между обычаем и обыкновением. Последнее не всегда легко, так как обыкновения часто в ходе их применения перерастают в обычаи.

Кроме того, следует отметить, что в современном торговом обороте значение имеют и так называемые формуляры (типовые договоры), хотя некоторые авторы выделяют отношения, регулируемые такими формулярами, в особое «формулярное право».

Таким образом, следует сделать вывод, что источники торгового права отличаются некоторым своеобразием. С формальной точки зрения важную роль здесь играют обычаи и традиции, а в последнее время все большее значение приобретают договоры и документы международного сообщества.

В последнее время наблюдается тенденция к сближению, к унификации норм торгового права не только в пределах одного государства, но и в международном масштабе. В настоящее время международные акты стали частью правовой системы различных государств. Потребность в такой унификации связана с бурным развитием торгового оборота, создаются транснациональные корпорации, неизмеримо возрастает объем и значение экономических связей, происходит процесс экономической и политической интеграции, образованы и продолжают образовываться международные союзы. Унификация может осуществляться в пределах какого-либо региона, например региональный характер носят в настоящее время и унификационные мероприятия, предпринимаемые в странах ЕЭС. Однако унификация может выходить и далеко за пределы региона, примером этого являются Женевские вексельные и чековые конвенции 1930 г.